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辯護(hù)詞

審判長(zhǎng)、人民陪審員：

安徽宣廣律師事務(wù)所接受被告人XX本人的委托，指派我擔(dān)任其辯護(hù)人。根據(jù)《刑事訴訟法》第三十五條之規(guī)定，辯護(hù)人的責(zé)任是根據(jù)事實(shí)和法律，提出犯罪嫌疑人、被告人無(wú)罪、罪輕或者減輕、免除其刑事責(zé)任的材料和意見，維護(hù)犯罪嫌疑人、被告人的訴訟權(quán)利和其他合法權(quán)益。通過(guò)今天的法庭調(diào)查，本案案情已基本查清，辯護(hù)人對(duì)起訴書指控的事實(shí)經(jīng)過(guò)基本沒(méi)有異議，但辯護(hù)人認(rèn)為，起訴書指控XX構(gòu)成貪污罪罪名不能成立，理由如下。

一、貪污罪的犯罪對(duì)象是國(guó)家公共財(cái)產(chǎn)，而兩被告人非法占有的321091.5元是個(gè)人財(cái)物。

《刑法》第三百八十二條規(guī)定：“國(guó)家工作人員利用職務(wù)上的便利，侵吞、竊取、騙取或者以其他手段非法占有公共財(cái)物的，是貪污罪。”

因此，貪污罪必須以非法占有公共財(cái)物為前提，而不是非法占有個(gè)人財(cái)物。

根據(jù)《起訴書》的指控，被告人以“廣德縣花古西黃沙站”負(fù)責(zé)人劉XX的名義多次從砂石公司業(yè)務(wù)科報(bào)賬員李XX處領(lǐng)取道路維修返還款現(xiàn)金人民幣共計(jì)

321091.5元。在領(lǐng)款過(guò)程中兩被告人商定，向劉XX隱瞞領(lǐng)取道路維修返還款的真實(shí)數(shù)額，除支付劉XX人民幣81000元、公務(wù)支出人民幣

10091.5元外，剩余的人民幣230000元被二被告人均分。

從起訴書的上述指控來(lái)看，兩被告人領(lǐng)取的321091.5元，應(yīng)當(dāng)屬于劉XX的個(gè)人財(cái)產(chǎn)，理由是：

1、劉XX與廣德縣砂石公司之間是勞務(wù)關(guān)系。雖然劉XX打著“廣德縣花古西黃沙站”的旗號(hào)，但所謂的“廣德縣花古西黃沙站”并非經(jīng)過(guò)廣德縣砂石公司或者其他部門依法設(shè)立，廣德縣砂石公司既未安排人員在該黃砂站上班，亦未劃撥經(jīng)費(fèi)用于該黃沙站辦公所需，該黃沙站實(shí)際上是劉XX個(gè)人經(jīng)廣德縣砂石公司同意，在黃沙站所在地點(diǎn)對(duì)外公開銷售黃沙票，廣德縣砂石公司則從售票所得中支付一部分款項(xiàng)作為劉XX的勞務(wù)報(bào)酬。

2、被告人是以劉XX個(gè)人名義領(lǐng)取返還款，而不是以其他名義領(lǐng)取的，這一點(diǎn)起訴書已作出客觀認(rèn)定，辯護(hù)人不再贅述，既然是以個(gè)人名義領(lǐng)取的，其所領(lǐng)取的款項(xiàng)當(dāng)然歸個(gè)人所有，而非公共財(cái)產(chǎn)。

3、被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報(bào)賬員很少到單位上班，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在報(bào)賬員處領(lǐng)取返還款，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人;

4、兩被告人領(lǐng)取并占有的上述款項(xiàng)并非用于道路維修，起訴書認(rèn)定該返還款為道路維修返還款與實(shí)際情況不符，因?yàn)樵摽铐?xiàng)并非支付給鄉(xiāng)鎮(zhèn)政府或村委會(huì)、村民組，款項(xiàng)的實(shí)際去向也并非用于修路，更沒(méi)有關(guān)于修路后驗(yàn)收、審計(jì)的跟蹤監(jiān)督，這一點(diǎn)從未被侵占的81000元由劉XX個(gè)人實(shí)際所得可以佐證;

5、被告人領(lǐng)取的321091.5元返還款實(shí)際名稱應(yīng)當(dāng)是劉XX勞務(wù)報(bào)酬款。根據(jù)被告人供述、受害人陳述及廣德縣砂石公司書面說(shuō)明，劉XX從砂石公司按票面金額購(gòu)買砂票，劉XX再按票面金額在花古西黃砂站點(diǎn)出售砂票，中間沒(méi)有差價(jià)，根據(jù)廣德縣稅務(wù)部門規(guī)定，領(lǐng)取的砂票出售后，其存根聯(lián)不得丟失，否則地稅局會(huì)給予砂石公司處罰，故為制約出售砂票的劉XX等個(gè)人，砂石公司將應(yīng)當(dāng)支付給劉XX的勞務(wù)報(bào)酬與交還沙票存根聯(lián)結(jié)合起來(lái)，劉XX在如數(shù)交還砂票存根聯(lián)后砂石公司則按出售砂票金額的一定比例返還給劉XX作為勞務(wù)報(bào)酬。

6、如果按起訴書的邏輯，兩被告人非法占有的是公共財(cái)產(chǎn)，那么兩被告人支付給劉XX的81000元?jiǎng)t同樣屬于公款，實(shí)際收取81000元的劉XX則同樣構(gòu)成貪污罪。

二、貪污罪的客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)之便實(shí)施犯罪，而本案被告人非法占有返還款實(shí)際上利用的是委托代理之便

被告人與劉XX之間是委托代理關(guān)系，由于砂石公司報(bào)賬員李XX當(dāng)時(shí)在宣城陪讀，經(jīng)常不在廣德，為方便起見，劉XX將可以領(lǐng)取返還款的憑據(jù)交付給被告人，被告人持該憑據(jù)在李XX處領(lǐng)取返還款，領(lǐng)取后再交付給劉XX，故劉XX與被告人之間形成民事代理關(guān)系，劉XX是委托人，被告人是代理人。

被告人正是基于上述民事委托代理關(guān)系獲取了返還款，但卻違背了代理人的義務(wù)，非法截留并占有了其中的240091.5元(起訴書指控的非法占有數(shù)額230000元不正確)。

從報(bào)賬員李XX的角度來(lái)看，其支付返還款是依據(jù)劉XX提供的砂票存根聯(lián)，并非是因?yàn)楸桓嫒说臉I(yè)務(wù)科科長(zhǎng)、副科長(zhǎng)主體身份，換句話說(shuō)，只要持有劉XX開出的砂票存根聯(lián)，劉XX本人可以領(lǐng)款，被告人可以領(lǐng)款，其他人也可以領(lǐng)款。

綜上所述，本辯護(hù)人認(rèn)為，被告人的行為不符合貪污罪的犯罪構(gòu)成要件，其犯罪對(duì)象既不是國(guó)家公共財(cái)產(chǎn)，其非法占有的個(gè)人財(cái)物也不是利用職務(wù)之便。因此，根據(jù)《刑事訴訟法》第一百九十五條之規(guī)定，應(yīng)當(dāng)作出指控被告人構(gòu)成貪污罪罪名不能成立的無(wú)罪判決。

以上辯護(hù)意見，請(qǐng)合議庭予以考慮并采納。

辯護(hù)人：xxx

xx年xx月xx日