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一、眾籌計(jì)劃的發(fā)布

一般的眾籌分為股權(quán)眾籌、會(huì)員眾籌及提前交預(yù)付款等幾種方式，會(huì)員眾籌及交預(yù)付款的眾籌方式法律問(wèn)題相對(duì)比較簡(jiǎn)單，股權(quán)眾籌其中存在的法律問(wèn)題則比較復(fù)雜，我們這篇文章主要分析股權(quán)眾籌其中存在的法律問(wèn)題。

在眾籌計(jì)劃發(fā)布這個(gè)環(huán)節(jié)現(xiàn)行的法律是這樣規(guī)定的，如證券法第10條規(guī)定：

“公開(kāi)發(fā)行證券，必須符合法律、行政法規(guī)規(guī)定的條件，并依法報(bào)經(jīng)國(guó)務(wù)院證券監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或者國(guó)務(wù)院授權(quán)的部門(mén)核準(zhǔn)；未經(jīng)依法核準(zhǔn)，任何單位和個(gè)人不得公開(kāi)發(fā)行證券。

有下列情形之一的，為公開(kāi)發(fā)行：

（一）向不特定對(duì)象發(fā)行證券的；

（二）向特定對(duì)象發(fā)行證券累計(jì)超過(guò)二百人的；

（三）法律、行政法規(guī)規(guī)定的其它發(fā)行行為。非公開(kāi)發(fā)行證券，不得采用廣告、公開(kāi)勸誘和變相公開(kāi)方式。

二、項(xiàng)目平臺(tái)公司的設(shè)立和股份的代持

公司募集資金到位，給每一個(gè)人頒發(fā)出資證明，則每一個(gè)參與股權(quán)眾籌的小伙伴成為公司的股東，但在眾籌項(xiàng)目注冊(cè)公司時(shí)會(huì)碰到問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題就是股東人數(shù)眾多且分布在全國(guó)各地，公司法規(guī)定有限公司的股東一般不超過(guò)50人，還有股東分布全國(guó)各地，開(kāi)一個(gè)線下的股東會(huì)可能就會(huì)比較麻煩，這無(wú)疑會(huì)影響公司的決策效率，如何解決這個(gè)問(wèn)題，在現(xiàn)階段大多數(shù)項(xiàng)目采用股份代持的方式來(lái)解決，就是外地股東把自己的股份委托給發(fā)起人或其他人代為行使，這些接受委托的人成為公司注冊(cè)文件及公司章程上的名義股東，那些委托的人則是公司的隱名股東。

互聯(lián)網(wǎng)經(jīng)濟(jì)就是信任經(jīng)濟(jì)，股份代持就是基于一種信任，當(dāng)然也可以通過(guò)代持協(xié)議的約定來(lái)降低其中的道德風(fēng)險(xiǎn)，比如可以在代持協(xié)議里約定受托人不能轉(zhuǎn)讓代持的股份否則應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任，如果受托人因?yàn)樽约旱膫鶆?wù)或經(jīng)濟(jì)問(wèn)題致使受托的股份被司法機(jī)關(guān)限制應(yīng)該賠償給委托人造成的損失。

如果你的公司準(zhǔn)備將來(lái)上市，股份代持在現(xiàn)階段會(huì)被證監(jiān)會(huì)認(rèn)為股權(quán)不夠清晰，需要在上市前進(jìn)行清理，一般是要么把股份還原給委托人要么轉(zhuǎn)讓給受托人，有志于將來(lái)把公司做上市的創(chuàng)業(yè)者建議一開(kāi)始在股份代持協(xié)議里就約定公司如果將來(lái)IPO需要進(jìn)行清理時(shí)，應(yīng)該配合公司進(jìn)行轉(zhuǎn)讓?zhuān)藭r(shí)按上市前的估值進(jìn)行轉(zhuǎn)讓可以享受相應(yīng)的溢價(jià)。

互聯(lián)網(wǎng)新經(jīng)濟(jì)要顛覆的就是傳統(tǒng)的公司組織形式，任何以傳統(tǒng)的公司法規(guī)定的治理形式來(lái)衡量和評(píng)判眾籌這種新的組織形式，都會(huì)覺(jué)得看不懂，這么多的股東，七嘴八舌，其實(shí)傳統(tǒng)的公司形態(tài)不過(guò)是形，新的眾籌形態(tài)才是質(zhì)，當(dāng)你用傳統(tǒng)的公司形態(tài)看不明白時(shí)試著用新經(jīng)濟(jì)的眼光看就看明白了，在這些問(wèn)題上簡(jiǎn)單粗暴的指責(zé)都是不對(duì)的。

三、眾籌項(xiàng)目的信息公開(kāi)

如何控制眾籌項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)，信息的公開(kāi)很重要，判斷一個(gè)項(xiàng)目是一個(gè)真正的好的眾籌項(xiàng)目還是一個(gè)以眾籌為目的騙取資金的項(xiàng)目，一個(gè)重要的標(biāo)準(zhǔn)就是信息是否公開(kāi)。新的互聯(lián)網(wǎng)思維運(yùn)作項(xiàng)目一般所有步驟都公開(kāi)，要求參與項(xiàng)目的每個(gè)小伙伴都有參與感，所以信息公開(kāi)是個(gè)前提，上市公司對(duì)信息公開(kāi)的要求有明確的要求，即一般公開(kāi)的范圍是公司重要的經(jīng)營(yíng)行為，眾籌項(xiàng)目的信息公開(kāi)則范圍應(yīng)更廣泛一些，因?yàn)楣镜囊?guī)模更小實(shí)力更差，而且也更需要大家的關(guān)注和支持。

在這里以商業(yè)秘密保護(hù)為由不公開(kāi)信息是不合適的，商業(yè)秘密保護(hù)是傳統(tǒng)工業(yè)社會(huì)工業(yè)組織企業(yè)運(yùn)營(yíng)的手段，所有信息的公開(kāi)透明這是對(duì)傳統(tǒng)企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)最大的挑戰(zhàn)，當(dāng)然在公布的時(shí)間和尺度上可以有所考慮，但是及時(shí)和充分公布是一個(gè)基本要求。對(duì)于眾籌項(xiàng)目的創(chuàng)意和設(shè)計(jì)都可以通過(guò)商標(biāo)、版權(quán)、專(zhuān)利等傳統(tǒng)的知識(shí)產(chǎn)權(quán)保護(hù)體系來(lái)完成，盡量能在信息的公開(kāi)和商業(yè)秘密的保護(hù)上找到一個(gè)平衡點(diǎn)，但是無(wú)論如何不能以商業(yè)秘密保護(hù)為由不去公開(kāi)相關(guān)的信息。

四、眾籌項(xiàng)目的公司治理結(jié)構(gòu)

前面已經(jīng)提到了通過(guò)眾籌項(xiàng)目股份代持的方式委托一批名義股東組成公司的股東會(huì)，然后產(chǎn)生董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)、管理層，對(duì)于股東會(huì)，雖然那些隱名股東不參與股東會(huì)的日常決策管理，但是為了眾籌項(xiàng)目的規(guī)范合理運(yùn)行，建議在公司的制度里明確公司特別重大的項(xiàng)目包括收購(gòu)、關(guān)閉破產(chǎn)、公司的上市引進(jìn)戰(zhàn)略投資者須征求所有股東包括隱名股東的投票，可以以問(wèn)卷調(diào)查或網(wǎng)上投票的方式進(jìn)行。

董事會(huì)是公司決策機(jī)構(gòu)，董事會(huì)是一人一票，可以在公司章程里約定重大事項(xiàng)需要董事會(huì)三分之二或過(guò)半數(shù)通過(guò)，董事會(huì)選舉或委派經(jīng)營(yíng)管理層。監(jiān)事會(huì)是公司重要的監(jiān)督機(jī)構(gòu)，代表全體股東對(duì)董事會(huì)、經(jīng)營(yíng)層進(jìn)行監(jiān)督。羅伯特議事規(guī)則比較一個(gè)比較好的適合眾籌日常經(jīng)營(yíng)的議事規(guī)則，這個(gè)規(guī)則無(wú)論是表決程序還是理念都符合眾籌的模式，創(chuàng)業(yè)小伙伴們可以借鑒一下。

五、眾籌項(xiàng)目的財(cái)務(wù)公開(kāi)和關(guān)聯(lián)交易規(guī)制

上市公司的財(cái)務(wù)信息一般是通過(guò)季報(bào)和年報(bào)的方式予以公開(kāi)，眾籌項(xiàng)目建議也可以規(guī)定財(cái)務(wù)信息的公開(kāi)機(jī)制，由于公司處于創(chuàng)業(yè)階段，通過(guò)聘請(qǐng)專(zhuān)門(mén)的會(huì)計(jì)事務(wù)所或?qū)徲?jì)事務(wù)所出具專(zhuān)門(mén)的報(bào)告成本較高，建議可以聘請(qǐng)隱名股東中有財(cái)務(wù)背景的人進(jìn)行審計(jì)再出具審計(jì)報(bào)告或其他方式來(lái)解決。公司和股東之間的關(guān)聯(lián)交易行為也建議履行相關(guān)的股東會(huì)董事會(huì)表決程序，且交易的信息最好向全體股東公開(kāi)，保證關(guān)聯(lián)交易的公允合理。

六、股東股份的轉(zhuǎn)讓和退出

眾籌股東的退出機(jī)制無(wú)非有如下幾個(gè)方式，公司的回購(gòu)、股份的轉(zhuǎn)讓、公司上市退出，公司上市對(duì)創(chuàng)業(yè)企業(yè)而言還是一件太遙遠(yuǎn)的事情，最多的還是股份的回購(gòu)、股份的轉(zhuǎn)讓這兩種退出方式，這兩種方式中的股份回購(gòu)有一些限制，首先公司一般不得回購(gòu)本公司的股份，除非出現(xiàn)下列情形：減少公司的注冊(cè)資本，與持有本公司股份的其他公司合并，將股份獎(jiǎng)勵(lì)給本公司職工，股東對(duì)公司的股份的轉(zhuǎn)讓合并持有異議，要求公司進(jìn)行回購(gòu)的等情形，這些情形發(fā)生概率較少，所以股東的退出機(jī)制以股份的轉(zhuǎn)讓為主。

公司的股份轉(zhuǎn)讓首先建議對(duì)發(fā)起人的股份轉(zhuǎn)讓給予一定的鎖定期，規(guī)定公司的發(fā)起人在眾籌項(xiàng)目的發(fā)起后一年或更長(zhǎng)的時(shí)間都不可以轉(zhuǎn)讓退出，也可以對(duì)其他核心團(tuán)隊(duì)人員規(guī)定一定的限售期，其他非發(fā)起人和非核心股東的股份退出則按公司法的規(guī)定，先由其他股東行使優(yōu)先購(gòu)買(mǎi)權(quán)，如果其他股東不行使購(gòu)買(mǎi)權(quán)，則可轉(zhuǎn)讓給第三方股東，股份轉(zhuǎn)讓價(jià)格由雙方進(jìn)行協(xié)商。

如果股東要求退出，但是沒(méi)有其他人愿意購(gòu)買(mǎi)他的股份，公司又沒(méi)有上市，在現(xiàn)行的公司法機(jī)制下，是沒(méi)有退出渠道的，羅胖強(qiáng)調(diào)新的經(jīng)濟(jì)是自由人的自由聯(lián)合，應(yīng)該來(lái)說(shuō)作為股東享受公司的分紅也應(yīng)該以自己的出資為限承擔(dān)公司的虧損責(zé)任，當(dāng)沒(méi)有人愿意接受你的股份的情況下你只能選擇和公司共存亡，反過(guò)來(lái)說(shuō)你既然選擇了投資只愿意享受公司的收益卻不愿意承擔(dān)投資的風(fēng)險(xiǎn)難道這不是在耍流氓嗎？但有一些公司為了推進(jìn)眾籌計(jì)劃或者出于人性考慮，卻規(guī)定了在出現(xiàn)這些情形由公司或公司的發(fā)起人進(jìn)行受讓?zhuān)允裁磧r(jià)格進(jìn)行受讓是一個(gè)難題。

由于公司尚未上市沒(méi)有一個(gè)合理的定價(jià)，也很難有同行業(yè)的參考標(biāo)準(zhǔn)，所以建議在出資入股時(shí)就在協(xié)議里約定清楚。比如有的眾籌項(xiàng)目在入股協(xié)議里約定發(fā)生這種情況時(shí)由所有股東給出一個(gè)評(píng)估價(jià)取其中的平均值作為轉(zhuǎn)讓價(jià)，也有的約定以原始的出資價(jià)作為轉(zhuǎn)讓價(jià)，總之在這種情況下對(duì)公司和創(chuàng)始人的資金實(shí)力提出了很高的要求，如果公司在盈利的情況下這些應(yīng)該不存在問(wèn)題，如果公司出現(xiàn)虧損等情形要求回購(gòu)和受讓顯然是困難的，這其實(shí)對(duì)公司和發(fā)起人是不公平的，換言之公司和發(fā)起人并沒(méi)有回購(gòu)的義務(wù)，但是如果從誠(chéng)意的角度愿意回購(gòu)，我覺(jué)得以一個(gè)較低的價(jià)格回購(gòu)都是合理的。

七、公司的收益分配和剩余財(cái)產(chǎn)分配

公司的收益分配在眾籌項(xiàng)目里面存在的特殊之處在于隱名股東的收益分配問(wèn)題，按一般的流程，是由公司將收益分配給名義股東再由名義股東打到隱名股東的賬戶，這就有一個(gè)信任的問(wèn)題，有的公司采用直接由公司打入隱名股東的銀行賬戶的方式來(lái)解決，但這在財(cái)務(wù)上如何操作需要聽(tīng)取財(cái)務(wù)方面磚家的意見(jiàn)。

為了規(guī)避這方面的風(fēng)險(xiǎn)，有的眾籌項(xiàng)目里面建議由公司進(jìn)行擔(dān)保，即如果出現(xiàn)受托股東截留收益或者挪作他用的現(xiàn)象時(shí)，由公司進(jìn)行墊付再由公司對(duì)受托股東進(jìn)行追索。關(guān)于眾籌項(xiàng)目的剩余財(cái)產(chǎn)如何進(jìn)行分配的問(wèn)題，這里需要設(shè)計(jì)保護(hù)隱名股東的機(jī)制，所有信息要公開(kāi)，流程要清楚，剩余財(cái)產(chǎn)要能分到所有股東的賬戶，整個(gè)過(guò)程充分接受所有股東的監(jiān)督。

《刑法》第一百七十六條

《刑法》第一百九十二條

《證券法》第十條

《證券發(fā)行與承銷(xiāo)管理辦法》第九條

《中華人民共和國(guó)證券法》第五十條