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自九十年代初，我國金融市場便出現(xiàn)了委托理財?shù)拿妊浚搅?999年，隨著《證券投資基金管理暫行辦法》和《中華人民共和國證券法》（以下簡稱《證券法》）的先后出臺，以及當(dāng)年證券市場上行情的不斷看漲，社會上各種資金紛紛投入股市，委托理財一時蔚然成風(fēng)，在合同中設(shè)立保底條款也成為當(dāng)時的慣例。2001年下半年股市暴跌后，許多訂立了保底條款的委托理財當(dāng)事人遭受重創(chuàng)，這種理財方式的固有風(fēng)險才引起人們的重視，因委托理財引發(fā)的訴訟也隨之不斷增加。此類案件由于相關(guān)法律法規(guī)的缺失，一出現(xiàn)便在司法審理過程中產(chǎn)生了許多重大的認識分岐，委托理財合同中保底條款法律效力的認定便是其中較為突出的問題。筆者擬結(jié)合委托理財案件的審判實踐，就委托理財合同保底條款的法律效力進行分析，以求教于大家。

一、委托理財案件的界定

委托理財并不是一個嚴(yán)格意義上的法律概念，而只是金融業(yè)界的習(xí)慣用語。事實上，無論是證監(jiān)會還是人民銀行的相關(guān)法律文件和規(guī)章中都沒有直接出現(xiàn)委托理財?shù)淖謽?，而是分別使用了受托投資管理、委托資產(chǎn)管理和資金信托的概念。簡單的說，以受托資產(chǎn)的種類為標(biāo)準(zhǔn)，委托理財分為金融性委托理財和非金融性委托理財。金融性委托理財是指企業(yè)單位或個人將其資金、證券等金融性資產(chǎn)委托給金融、非金融投資機構(gòu)或?qū)I(yè)投資人員，由其在證券、期貨等金融市場上從事股票、債券等金融工具的組合投資、管理活動，所獲收益按約定分配的經(jīng)營行為。顯然，本文所指的委托理財僅僅指金融市場上的理財行為，應(yīng)屬金融行為的一種，而不包括其他實物商品或者房地產(chǎn)理財行為。委托理財案件則是指在證券、期貨市場上的委托理財過程中，因委托資金遭受損失而在委托人與受托人（包括監(jiān)管人）之間產(chǎn)生的合同糾紛。而保底條款的盛行，則是引發(fā)委托理財合同糾紛的重要原因。

二、委托理財合同保底條款的含義、性質(zhì)和產(chǎn)生原因

在具體的委托投資過程中，委托方和受托方當(dāng)事人通常在委托理財合同中通過訂立保底條款來確定和約束雙方最根本的權(quán)利義務(wù)。一旦受托方投資失敗導(dǎo)致委托資金無法完全返還，雙方在訴訟中的最大爭議焦點則往往歸結(jié)于保底條款的定性和處理。保底條款是人們對各種委托理財合同中委托人向受托人作出的保證本金不受損失，超額分成；保證本息最低回報，超額分成；保證本息固定回報，超額歸受托人等約定的統(tǒng)稱。實踐中保底條款可分為保證本息固定回報條款、保證本息最低回報條款、保證本金不受損失條款和損失填補承諾條款。

委托理財合同的保底條款是一種通過契約形式對委托行為的激勵和制約機制。從法律意義上看，它是委托方和受托方當(dāng)事人之間的意思自治行為，但是從經(jīng)濟學(xué)的角度上看，它卻嚴(yán)重違背市場經(jīng)濟規(guī)律和資本市場規(guī)則。因此，這種保底條款注定不可能得到真正的踐行，并不能從根本上改變?nèi)魏瓮顿Y中收益和風(fēng)險共存的客觀規(guī)律，不能真正起到激勵和制約的作用，一旦委托投資失敗，雙方當(dāng)事人不可避免的要對簿公堂。

保底條款在委托理財合同中的大量出現(xiàn)，不是一種偶然現(xiàn)象，其產(chǎn)生和形成是和我國目前不規(guī)范、不成熟的資本市場的發(fā)展規(guī)律和現(xiàn)狀是相適應(yīng)的。保底條款的泛濫是整個中國資本市場參與主體過度地、盲目地追求投資利益的客觀反映。委托方選擇并且與受托方訂立保底條款顯然是委托方維護自有資金安全和收益最有效、最直接、最妥當(dāng)?shù)姆椒?；受托方接受保底條款最根本的原因在于利益的驅(qū)動。對于保底條款，委托方和受托方是各取所需。在市場走勢良好的情況下，雙方自然是皆大歡喜，一旦市場低迷，無論受托方技術(shù)多么高超，經(jīng)驗多么豐富，都難逃虧損的厄運，保底條款也就無法得到實際的履行，從而引發(fā)大量的糾紛?？偠灾?，沒有保底條款，委托理財就不可能大量產(chǎn)生，也就不可能有委托理財這類糾紛案件的層出不窮。當(dāng)然，人們對于保底條款的法律性質(zhì)和法律效力的認定，目前尚存在著激烈的分歧，可謂是仁人見仁，智者見智，給此類案件的審理帶來較大的困難。