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一、怎樣才能認(rèn)定格式條款

1、格式條款是由一方預(yù)先擬定的。格式條款是由一方于訂立合同前擬定的，而不是在雙方基礎(chǔ)上形成的。擬定格式條款的一方一般是固定提供某種商品或服務(wù)的單位，也有的是由政府的有關(guān)部門為固定提供某種服務(wù)或商品的單位制定，而由這些單位使用的，例如運(yùn)輸合同中的價(jià)格等條款。由于格式條款是一方事先擬定的，因此，無(wú)論是何方先提出訂立合同的建議，提供格式條款的一方總是處于要約人的地位。

2、格式條款是為重復(fù)使用而擬定的格式條款是為重復(fù)使用而不是為一次性使用而制定的。由于固定提供某種商品或服務(wù)的當(dāng)事人無(wú)論向何人提供該種商品或服務(wù)將遵行同樣的條件，因此，該當(dāng)事人將該條件標(biāo)準(zhǔn)化，而擬定出格式條款。格式條款的重復(fù)使用性一方面決定了提供格式條款的一方作為要約人總是特定的，而受要約人是不特定的一定范圍即需要該種商品或服務(wù)范圍內(nèi)的人;另一方面決定了使用格式條款有減少談判時(shí)間和費(fèi)用從而節(jié)省交易成本的優(yōu)點(diǎn)。

3、格式條款是當(dāng)事人在訂立合同時(shí)不必協(xié)商的格式條款具有不變性、附合性。在訂立合同過(guò)程中，提供格式條款一方并不與相對(duì)方就格式條款的內(nèi)容進(jìn)行協(xié)商，也就是說(shuō)，格式條款的內(nèi)容是不能改變的，相對(duì)方只能或是同意格式條款的內(nèi)容與對(duì)方訂立合同，或是拒絕接受格式條款的內(nèi)容而不與提供方訂立合同，而不可能與對(duì)方協(xié)商修改格式條款的內(nèi)容。也正是在這一意義上，格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款、附合條款。訂立合同時(shí)當(dāng)事人是否可以協(xié)商，這是格式條款與其他條款的一個(gè)根本性區(qū)別。在實(shí)務(wù)中當(dāng)事人利用事先擬定好的合同條款訂立合同的情形較多，但事先擬定的合同條款未必均為格式條款。例如，利用示范合同訂立合同就比較常見(jiàn)。

二、什么是格式條款

格式條款又稱為標(biāo)準(zhǔn)條款，是指當(dāng)事人為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定、并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款，如保險(xiǎn)合同、拍賣成交確認(rèn)書等，都是格式合同。

三、什么是無(wú)效格式條款

1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立格式條款，損害國(guó)家利益的。

欺詐是指當(dāng)事人一方故意制造假象、隱瞞真相，致使對(duì)方當(dāng)事人產(chǎn)生錯(cuò)誤的認(rèn)識(shí)而同意與其訂立格式條款。合同是雙方意思表示一致的法律行為，只有根據(jù)平等互利的原則，經(jīng)過(guò)雙方當(dāng)事人充分協(xié)商達(dá)成一致意見(jiàn)，格式條款才能成立。在一方當(dāng)事人欺詐或者脅迫的情況下，另一方當(dāng)事人是難以表示自己的真實(shí)意思的，采用欺詐或者威脅手段訂立的格式條款是無(wú)效的。

2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三者利益的。

惡意串通是指雙方當(dāng)事人非法串通在一起，共同訂立某種格式條款，造成國(guó)家、集體或第三者利益的損害。

3、以合法形式掩蓋非法目的的。

以合法形式掩蓋非法目的是指當(dāng)事人通過(guò)實(shí)施合法的行為來(lái)掩蓋其非法的目的；或其從事的行為在形式上是合法的，但在內(nèi)容上是非法的。這種行為又稱為隱匿行為。在實(shí)施這種行為中，當(dāng)事人故意表現(xiàn)出來(lái)的形式或故意實(shí)施的行為并不是其要達(dá)到的目的，也不是其真實(shí)意志，而只是希望通過(guò)這種形式和行為掩蓋和達(dá)到非法的目的。

4、、損害社會(huì)公共利益。不得損害社會(huì)公共利益，這是訂立格式條款的基本原則之一。

因?yàn)樯鐣?huì)公共利益是國(guó)家和人民群眾的長(zhǎng)遠(yuǎn)利益和根本利益，當(dāng)事人雙方訂立格式條款都必須遵守這一準(zhǔn)則。凡是擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序或者損害公民健康、毒害公民心靈、坑害消費(fèi)者利益達(dá)到一定程度的格式條款，都屬于損害社會(huì)公共利益的行為，即使合同當(dāng)事人雙方同意，也屬于無(wú)效格式條款。

5、格式條款提供方免除自身責(zé)任，加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的。

提供格式條款的一方免除自身的責(zé)任，加重對(duì)方的責(zé)任、排除對(duì)方的主要權(quán)利的，則該條款無(wú)效。比如，一中介公司提供一份自制《XXX買賣中介服務(wù)協(xié)議》的格式條款，約定買受人未能成功簽訂買賣合同的，需向中介公司支付總款的2%的違約金等形式。這樣的條款就是中介公司加重買受人一方的責(zé)任、排除買受人一方的主要權(quán)利的條款。因此，該格式條款是無(wú)效的。

6、造成人身?yè)p害可以免責(zé)的條款無(wú)效。

生命健康權(quán)是公民最基本的權(quán)利。因此，法律不允許在合同中約定關(guān)于造成人身?yè)p害無(wú)需承擔(dān)責(zé)任等的免責(zé)條款，是為了更好地保護(hù)人的生命健康權(quán)，避免在某些場(chǎng)合下因?yàn)檎勁凶h價(jià)能力的巨大差異，導(dǎo)致弱勢(shì)一方接受此類條款。比如，在格式旅游合同中約定因參加旅行社組織的旅游而遭受人身?yè)p害，旅行社無(wú)需承擔(dān)賠償責(zé)任的條款就屬于此類無(wú)效的格式條款。

7、因故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的免責(zé)條款無(wú)效。

如果格式條款中約定，當(dāng)事人雙方中有一方故意或者重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，該方無(wú)需賠償?shù)模撁庳?zé)條款無(wú)效。故意或重大過(guò)失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的，行為人主觀過(guò)錯(cuò)程度較大，不能縱容行為人的主觀過(guò)錯(cuò)，因此以此為內(nèi)容的免責(zé)條款是無(wú)效的，此條旨在為了保護(hù)當(dāng)事人雙方中利益受損的一方。

8、違反法律、行政法規(guī)中的強(qiáng)制性規(guī)定的。

違反法律法規(guī)的規(guī)定包括當(dāng)事人的訂約目的、格式條款內(nèi)容和形式違反了法律法規(guī)規(guī)定。此處所說(shuō)的法律法規(guī)主要包括兩類：一是全國(guó)人大及其常委會(huì)頒布的法律。二是由國(guó)務(wù)院頒布的行政法規(guī)。