如果合同當事人在合同中沒有約定違約金的,違約金等于違約所造成的實際經(jīng)濟損失。
當事人可以對違約金進行約定。
當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以減少。
該條規(guī)定的違約金屬于約定的違約金,而不是法定的違約金,沒有爭議。但該條規(guī)定的違約金性質上是屬于賠償性違約金,還是懲罰性違約金,亦或二者兼有,則沒有形成一致意見。
一、延長交房違約金條款
(一)關于違約金的規(guī)定
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定,給對方造成損失的,損失賠償額應當相當于因違約所造成的損失。它從合同當事人地位平等及市場經(jīng)濟原則出發(fā),當事人可以約定一方違約時應當根據(jù)違約情況向對方支付一定數(shù)額的違約金,也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以增加;約定的違約金過分高于造成的損失的,當事人可以請求人民法院或者仲裁機構予以適當減少。當事人就遲延履行約定違約金的,違約方支付違約金后,還應當履行債務。
對于違約金的補償性原則,1971年美國俄勒岡州最高法院審理的哈蒂訴白伊案是個很好的說明。該案中原告作為農場主請被告打水井,約定1967年4月1日完工,每延遲一天付50美元的損失賠償,被告超過21天才完工。訴訟中,被告提出證據(jù)證明這口井遲至6月才需啟用澆灌。法院據(jù)此判決該違約金條款不得強制執(zhí)行??梢姡瓦t延履行約定的違約金在沒有任何損失的情況下,甚至可將約定的違約金調整為零,不予賠償。
(二)延期交房引致的買方損失
按照每日萬分之五的違約金標準計算每月違約金為房地產(chǎn)價款的1.5%,對照我國目前銀行貸款利息月息0.465%,約定的違約金是銀行貸款利息的三倍多,也大大高于該房屋的實際租金,根據(jù)違約賠償?shù)难a償性原則,顯然存在約定違約金過高的情形。
至于對過高違約金應當調整到什么程度,法律并無明文規(guī)定,從而留給了法官或仲裁員自由裁量的余地。如前所述,實踐中有將過高的延期交房違約金調整為按貸款利息的,也有調整為每日萬分之三的。若參照最高人民法院《解釋(二)》(草案)關于以超過實際損失30%作為"過分高于"的標準,則每日萬分之三仍有過高之嫌。筆者認為,從審判實踐出發(fā)考慮到此類糾紛所引發(fā)的社會成本參考中國人民銀行關于逾期貸款滯納金的規(guī)定,目前將過高的延期交房違約金標準調整為每日萬分之二點一,似乎不失為一種較為合理可行的調整程度。
(三)可預見規(guī)則在延期交房違約賠償中的適用
在延期交房引起的房屋買賣合同糾紛案件中,有些買方還提出其它損失,如因信賴賣方會按期交房而將子女從外地接來深圳準備入學,因延期交房又不得不送回的差旅費損失等。若買方要求賣方賠償這類損失,在訴訟中買方將面臨兩大法律難題。首先,買方應證明這類損失與延期交房之間的因果關系。其次,買方將受到可預見規(guī)則的限制,即違約方賠償?shù)膿p失不得超過違反合同一方訂立合同時預見到或者應當預見到的因違反合同可能造成的損失。因此,買方還需證明其損失是賣方在訂立合同時"可預見的"而不是"過分的遠隔"。筆者整理出影響法院決定可預見范圍的事實包括如下情況:違約人的身份、原告的身份、對特別情事的實際了解、商品的性質和用途、受害人支付的對價大小等。本文對此不展開分析,僅就延期交房的通常情況而言,買方買房通常是為了自用或出租,因此,租金損失是賣方在訂立合同時可預見的。而對于前面提到的差旅費損失,由于買方的自身情況千差萬別,賣方不可能也沒有義務對此一一了解,從"通情達理人"角度出發(fā),差旅費損失不具備可預見性,除非買方在訂立合同時即已明確告知賣方其購房是為了讓子女入學。
二、如何約定違約責任條款
當事人一方不履行合同義務或者履行合同義務不符合約定的,應當承擔繼續(xù)履行、采取補救措施或者賠償損失等違約責任。因此,合同中違約條款的約定甚為重要。違約責任條款約定通常有兩種方法:其一是約定專門的違約條款,其二是在質量責任、交付責任等約定的同時進行約定,這比專門的設定違約責任條款更隱蔽,但有一定的局限性。違約責任的約定切勿只是“依法承擔違約責任”“依法承擔賠償責任”等等,如此約定必須承擔舉證責任,否則無法主張賠償,因此違約責任條款應該明確違約責任實現(xiàn)程序、數(shù)額或計算方法,最簡便明了的方式就是直接約定違約方支付違約金××元。
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