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一、公司成立和設(shè)立的區(qū)別與聯(lián)系

1、概念不同

公司設(shè)立的概念前已述及。公司成立則是指公司在實(shí)質(zhì)上依公司法組織設(shè)立，完成申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記程序，經(jīng)登記機(jī)關(guān)審核發(fā)給執(zhí)照，取得法人資格的一種狀態(tài)。

2、性質(zhì)不同

公司的設(shè)立，系為組織公司之發(fā)起人之設(shè)立行為，有法律行為，亦有非法律行為；有民事法律行為，亦有受動(dòng)的行政法律行為。而公司的成立則不是一種行為，而是指公司已取得法人資格的一種狀態(tài)，是對(duì)公司合法身份存在的一種表現(xiàn)形式。

3、效力不同

公司在成立后，才能取得公司法人人格和公司名稱的排它使用權(quán)等，而公司設(shè)立則無上述人格和權(quán)利。

公司設(shè)立與公司成立的聯(lián)系是：公司設(shè)立是公司成立的前提條件，公司成立則是公司設(shè)立追求的目的和法律后果。順便說一下，有的學(xué)者將公司成立的性質(zhì)說成是一種公法上之（國家）行政行為。不妥之處在于其將公司成立與公司登記相混淆。公司登記從主管機(jī)關(guān)或公司登記機(jī)關(guān)之行為看，是一種對(duì)公司進(jìn)行審核和發(fā)照的行政處分行為；而公司成立則是公司登記的法律后果，是一種確認(rèn)具備公司法人人格的狀態(tài)，而不是一種行為，更不是一種（國家）行政行為。

二、公司設(shè)立失敗的情形有哪些

公司設(shè)立失敗包括公司設(shè)立不能和公司設(shè)立無效兩種形式：

1、公司設(shè)立不能，所謂公司設(shè)立不能是指在公司設(shè)立過程中，由于某種原因，導(dǎo)致公司不能成立。

2、公司設(shè)立無效，所謂公司設(shè)立無效是指，已經(jīng)登記注冊(cè)，即已經(jīng)成立的公司，因公司設(shè)立行為違反法律規(guī)定，而導(dǎo)致公司成立無效。

三、為什么會(huì)出現(xiàn)公司設(shè)立無效

公司設(shè)立無效分為兩種情況，第一種情況公司設(shè)立絕對(duì)無效，公司設(shè)立絕對(duì)無效是指公司的設(shè)立欠缺實(shí)質(zhì)性要件而致設(shè)立無效的行為。致使企業(yè)設(shè)立絕對(duì)無效的原因有：

（1）公司設(shè)立人不符合規(guī)定。例如：公司設(shè)立人不具備完全行為能力、不具備特定資格、低于法定人數(shù)；

（2）公司章程欠缺絕對(duì)必要記載事項(xiàng)或違反公序良俗或法律強(qiáng)制性規(guī)定；

（3）發(fā)起人未召集創(chuàng)立大會(huì)或創(chuàng)立大會(huì)決議公司設(shè)立無效；

（4）公司登記無效或從事特定事業(yè)的公司未經(jīng)主管部門批準(zhǔn)。

第二種情況公司設(shè)立相對(duì)無效。公司設(shè)立相對(duì)無效是指公司設(shè)立時(shí)存在瑕疵得以撤銷或補(bǔ)正的行為。致使公司設(shè)立相對(duì)瑕疵的原因主要有：

（1）虛假出資和出資不實(shí)；

（2）無固定的生產(chǎn)經(jīng)營場(chǎng)所和生產(chǎn)經(jīng)營條件；

（3）未經(jīng)法定程序。