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導(dǎo)言：公司注銷是為消滅公司主體的法人資格，依照法律規(guī)定的條件和程序所必須完成的所有法律行為的總稱，即公司解散的事由出現(xiàn)后，清算組織依法對公司財務(wù)進行清算，清理完畢向公司登記機關(guān)申請注銷登記，公司登記機關(guān)依法核準注銷登記的一系列法律行為。雖然《公司法》、《公司登記管理條例》等法律、法規(guī)對公司注銷進行了相關(guān)規(guī)定，但也只是進行了相關(guān)原則性和程序性的規(guī)定，在實際操作中仍然存在一定的問題。

一、《公司法》第180規(guī)定，公司解散的，應(yīng)當依法辦理公司注銷登記，同時第181條規(guī)定了公司解散的事由，公司出現(xiàn)解散事由后除因公司合并或者分立需要解散的外，應(yīng)當在解散事由出現(xiàn)之日起十五日內(nèi)成立清算組，開始清算。但從具體操作上看，登記機關(guān)在對公司清算的監(jiān)管上仍然存在一定的缺失。

1、登記機關(guān)對公司是否出現(xiàn)解散及清算事由無法及時掌握。在日常工作中，登記機關(guān)一般能掌握的只有《公司法》第181條規(guī)定的第一款中的營業(yè)期限是否到期，第四款中的依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照。對于其他公司解散事由的出現(xiàn)，登記機關(guān)無法掌握，從而也無法要求公司及時成立清算組進行清算。

2、登記機關(guān)在具體監(jiān)管中對公司不按規(guī)定成立清算組及清算組不履職缺乏法律、法規(guī)的支撐。第一，《公司法》只規(guī)定逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。沒有明確規(guī)定登記機關(guān)對公司不成立清算組應(yīng)該做什么。登記機關(guān)唯一能做的只有依據(jù)《公司登記管理條例》第73條規(guī)定公司未依照本條例規(guī)定辦理有關(guān)備案的，由公司登記機關(guān)責令限期辦理;逾期未辦理的，處以3萬元以下的罰款。第二，法律法規(guī)未對清算期限予以限制，公司即使成立了清算組，但因公司登記機關(guān)對公司的財務(wù)、財產(chǎn)狀況不可能全面掌握，在認定清算組是否真正履職上難度很大，因此，《公司登記管理條例》第75條雖然規(guī)定清算組成員不按規(guī)定報送清算報造或報送的清算報告有重大遺漏等問題時，由公司登記機關(guān)責令改正，但顯而易見，此條規(guī)定可說是形同虛設(shè)。而且，除了責令改正外，登記機關(guān)也缺乏更嚴厲的規(guī)定監(jiān)管公司依法清算。

3、很多公司不依法注銷就是為了逃避債務(wù)，他們往往故意不參加年檢等待登記機關(guān)對其進行吊銷。登記機關(guān)要通過責令改正的方式督促大量的被吊銷的公司來進行清算，顯然是不現(xiàn)實的。

因此，我們認為，公司登記機關(guān)可以對被吊銷營業(yè)執(zhí)照等解散事由出現(xiàn)的公司退出市場實施行政指導(dǎo)。行政指導(dǎo)可以從以下幾個方面進行：一是明確清算責任人的義務(wù)及不履行義務(wù)可能產(chǎn)生的法律后果，以提高清算人對清算責任的認識，從而主動開展清算;二是指導(dǎo)清算責任人開展清算;三是指導(dǎo)清算責任人辦理注銷登記。此外，對拒不依法進行清算的，登記機關(guān)應(yīng)當給予相應(yīng)的行政處罰。

二、《企業(yè)法人登記管理條例》第二十條規(guī)定的情形出現(xiàn)時，企業(yè)法人應(yīng)當向登記主管機關(guān)辦理注銷登記。企業(yè)若不按規(guī)定申請辦理注銷登記的，可根據(jù)《企業(yè)法人登記管理條例施行細則》責令限期辦理注銷登記。拒不辦理的，處以3000元以下的罰款，吊銷營業(yè)執(zhí)照，并可追究企業(yè)主管部門的責任。

但時，登記機關(guān)在實施行政處罰時，也應(yīng)考慮企業(yè)的具體情況。如有的企業(yè)法人確實已經(jīng)歇業(yè)不再經(jīng)營，但因其債權(quán)未清收完畢或職工的社保、安置等問題未處理完，確實不能辦理注銷，登記機關(guān)應(yīng)當允許其繼續(xù)保留主體資格。

三、《行政許可法》第六十九條規(guī)定的情形出現(xiàn)時，工商機關(guān)可以根據(jù)利害關(guān)系人的請求或者依據(jù)職權(quán)，撤銷行政許可。從保護公共利益及被許可人的合法權(quán)益出發(fā)第六十九條也設(shè)定了不予撤銷及相應(yīng)的賠償條款。一旦符合撤銷行政許可規(guī)定的情形，由工商行政機關(guān)作出撤銷行政許可的決定后，意味著被撤銷的這一行政許可已失效，企業(yè)應(yīng)當恢復(fù)到被撤銷的這一行政許可作出之前的狀態(tài)。如果是變更登記，一旦撤銷行政許可企業(yè)則毋庸置疑回到變更前的狀態(tài);如果是設(shè)立登記，一旦撤銷行政許可則企業(yè)失去取得的企業(yè)法人主體資格及經(jīng)營資格。無論撤銷的是變更登記還是設(shè)立登記，都無須再由被許可人向工商機關(guān)申請注銷登記。

工商行政機關(guān)作出撤銷行政許可決定的，應(yīng)當書面通知被許可人在規(guī)定期限內(nèi)交回行政許可證件，無法找到被許可人的，工商機關(guān)公告送達被許可人。若被撤銷的行政許可是因行政許可機關(guān)的過錯如行政機關(guān)工作人員濫用職權(quán)、玩忽職守作出的，工商機關(guān)撤銷該行政許可后應(yīng)當對被許可人以及善意第三人因此受到的利益損害進行賠償;若被撤銷的行政許可是因被許可人的過錯如被許可人以欺騙、賄賂等不當手段取得的，行政許可被撤銷后被許可人應(yīng)當對因此受到利益損害的第三人進行賠償，不得以行政許可被撤銷后企業(yè)法人主體不存在為借口逃避責任。

四、《行政許可法》第七十條規(guī)定的情形出現(xiàn)時，行政機關(guān)應(yīng)當依法辦理有關(guān)行政許可注銷手續(xù)。依據(jù)《公司法》、《公司登記管理條例》等法律法規(guī)的規(guī)定，企業(yè)法人注銷是企業(yè)的主動行為，依企業(yè)的申請辦理，其產(chǎn)生的法律后果應(yīng)由企業(yè)承擔。工商行政機關(guān)不能越俎代庖，直接注銷行政許可。

公司解散事由出現(xiàn)后，除因合并分立外，注銷之前必須清算，換言之，公司登記機關(guān)必須公司清算報告，才能注銷公司。公司一經(jīng)許可取得營業(yè)執(zhí)照后，即表示公司取得了法人主體資格和經(jīng)營資格雙重資格，公司一旦注銷，除了喪失經(jīng)營資格外，主體資格也一并消失。登記機關(guān)若將未經(jīng)清算的公司直接予以注銷，由此造成債權(quán)人的權(quán)利落空，登記機關(guān)將為此承擔連帶責任。

因此，對企業(yè)登記這一行政許可，應(yīng)區(qū)別于其他一般的前置行政許可，法律法規(guī)應(yīng)再單獨規(guī)定，對于企業(yè)登記這一行政許可行為，當《行政許可法》第七十條規(guī)定的形出現(xiàn)時，應(yīng)由行政許可機關(guān)直接注銷其經(jīng)營資格，而其主體資格應(yīng)當在公司清算完畢后依法辦理注銷后再方可消失。

五、在實際工作中，經(jīng)常有公司不按規(guī)定辦理注銷登記，常見以下的情況：一是成立清算組后清算組不按規(guī)定通知債權(quán)人和發(fā)布公告，導(dǎo)致注銷時提交的資料不符合法律規(guī)定;二是未對清算的時間進行限制，導(dǎo)致清算時間過長，有的企業(yè)在清算中又出現(xiàn)了可以繼續(xù)經(jīng)營的情況，想恢復(fù)又沒有相關(guān)的法律依據(jù)。三是公司出現(xiàn)解散事由后不依法辦理注銷又不參加年檢，被登記機關(guān)吊銷后，公司作為股東或法定代表人再擔任高級職務(wù)時受限，導(dǎo)致有關(guān)的企業(yè)年檢不能正常通過;四是企業(yè)股東借此逃避清算責任，侵害了債權(quán)人的利益。

為規(guī)范企業(yè)的注銷登記行為，建議制定更嚴厲的規(guī)定來限制清算責任人逃避債務(wù)。如規(guī)定被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司股東在未進行清算注銷前，不得再開辦新的公司，借助全國黑名單庫來對此進行監(jiān)管。同時，公司登記機關(guān)應(yīng)加強注銷的行政指導(dǎo)工作，對拒不依法辦理注銷的，制定更嚴厲的處罰條款，進一步規(guī)范注銷行為