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買賣合同的貨物在運輸途中毀損責(zé)任承擔(dān)問題

【案情簡介】

原告馬某在被告A公司訂購一批貨物，雙方約定由A公司代辦托運。A公司和第三人B物流公司簽訂了運輸合同，合同明確載明原告馬某為收貨人。在運輸?shù)耐局校駼物流公司的駕駛員的重大過失發(fā)生交通事故，致貨物受損，無法向馬某按約交貨。于是馬某向法院起訴要求A公司承擔(dān)違約責(zé)任。

【爭議焦點】

買賣合同的貨物在運輸途中毀損，賣家是否擔(dān)責(zé)

一種觀點認為：根據(jù)《民法典》第六百一十一條規(guī)定：“標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)的，不影響因出賣人履行義務(wù)不符合約定，買受人請求其承擔(dān)違約責(zé)任的權(quán)利?！保m然本案的風(fēng)險由原告馬某承擔(dān)，但被告A公司沒有安全的將貨物送達給馬某，構(gòu)成違約，原告馬某有權(quán)向被告A公司主張違約責(zé)任。

一種觀點認為：根據(jù)《民法典》第六百零七條的規(guī)定：當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依據(jù)本法第六百零三條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)?，出賣人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。因此，A公司將貨物交給了物流公司，就交付完畢。被告A公司不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

【以案說法】

標的物毀損由誰擔(dān)責(zé)

同意第二種觀點。首先，根據(jù)《民法典》第六百零七條的規(guī)定：當(dāng)事人沒有約定交付地點或者約定不明確，依據(jù)本法第六百零三條第二款第一項的規(guī)定標的物需要運輸?shù)模鲑u人將標的物交付給第一承運人后，標的物毀損、滅失的風(fēng)險由買受人承擔(dān)。據(jù)此，A公司將貨物交給B物流公司時，風(fēng)險就發(fā)生了轉(zhuǎn)移，原告馬某就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)風(fēng)險，就此被告A公司按照約定的數(shù)量和質(zhì)量將貨物交付給B物流公司，就完成了現(xiàn)實交付，就全面而適當(dāng)?shù)穆男辛撕贤x務(wù)，因此，被告A公司不承擔(dān)違約責(zé)任。

其次，A公司將貨物交給B物流公司時，此時馬某取得了貨物的所有權(quán)，現(xiàn)因B公司的加害行為導(dǎo)致馬某貨物所有權(quán)遭受損害，馬某應(yīng)該以貨物遭受損害為由，請求B物流公司承擔(dān)侵權(quán)損害賠償。綜上，被告A公司不承擔(dān)違約責(zé)任，由第三人B物流公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。

風(fēng)險負擔(dān)的一些基本原則

一、送貨上門的，在途風(fēng)險由出賣人承擔(dān)；

二、自提貨物的，回途風(fēng)險由買受人承擔(dān)；

所謂自提貨物，就是買方自己負責(zé)貨物運輸，一般在賣方所在地交付貨物。本案中，如果乙公司自己派車從甲公司所在地運回貨物，途中遭遇山體滑坡，則風(fēng)險就要由其自己承擔(dān)，即需要支付甲公司貨款。

三、簡易交付的，自合同生效時風(fēng)險歸買受人承擔(dān)；

所謂簡易交付，就是貨物在買賣雙方簽訂合同時已經(jīng)由買受人占有，這種情況下，合同一生效就算完成了交付。此時，風(fēng)險就由買受人承擔(dān)了。比如本案中，如果甲乙公司簽訂合同之前，乙公司已經(jīng)占有了貨物，雙方合同生效后風(fēng)險就由乙公司承擔(dān)。假如，貨物由于發(fā)生洪水、地震等不可抗力消滅了，風(fēng)險就由乙公司自己承擔(dān)了。

四、代辦托運、郵寄的，辦完托運、郵寄手續(xù)后由買受人承擔(dān)風(fēng)險；

目前有很多由賣方代辦托運、郵寄的情況，一般而言出賣人辦理完相關(guān)托運、郵寄手續(xù)后就算完成了交付，此時風(fēng)險由買受人承擔(dān)。比如，運輸途中損失，或者郵寄途中丟失等，風(fēng)險一般由買受人承擔(dān)。

五、所有權(quán)保留買賣合同中，貨物的所有權(quán)自買受人付清全部價款時轉(zhuǎn)移，但是風(fēng)險負擔(dān)自貨物交付時轉(zhuǎn)移；

所謂所有權(quán)保留合同就是，買方?jīng)]有全部付清貨款時，出賣人就將貨物交付給買受人，雙方約定，在買受人付清全部貨款之前，貨物的所有權(quán)仍然屬于出賣人。但是，此時買受人已經(jīng)實際占有了貨物，如果發(fā)生風(fēng)險則由實際占有人也就是買受人承擔(dān)。

六、在途貨物買賣，合同成立時風(fēng)險由買受人承擔(dān)；

所謂在途貨物買賣是指，賣方已經(jīng)將貨物交付承運人運輸后，再尋找買家訂立合同，此時貨物正處于運輸途中。如果本案中，甲公司采用這種方式，那么與乙公司訂立合同后，由承運人直接送貨至乙公司所在地，如果發(fā)生不可抗力，風(fēng)險則由乙公司承擔(dān)。

七、試用買賣合同風(fēng)險負擔(dān)情況分為兩種：

第一、因試用而交付貨物給買受人占有的，則；

1、試用期間的風(fēng)險，歸出賣人負擔(dān)；

2、試用買賣合同生效后，包括買受人同意購買或者屆期沉默，風(fēng)險歸買受人負擔(dān)（這種情形類似于上述的簡易交付）；

3、試用人明示不購買的，風(fēng)險歸出賣人負擔(dān)。

第二、試用貨物并未交付買受人，且在買受人購買承認時仍然沒有交付貨物的，風(fēng)險自貨物實際交付時轉(zhuǎn)移到買受人。此前均由出賣人承擔(dān)。

八、一方違約在先的，如因買受人原因貨物不能按期交付的，自買受人違約之日起風(fēng)險歸買受人承擔(dān)；因貨物存在嚴重質(zhì)量瑕疵的，買受人拒絕受領(lǐng)或者要求解除合同的，此后的風(fēng)險由出賣人承擔(dān)。

貨物買賣合同（FOB條款）

貨物買賣合同（fob條款）

貨物買賣合同（fob條款）

買方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

傳真：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

賣方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

地址：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

傳真：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

本合同由買方和賣方共同簽署，買方同意購買且賣方同意出售下列商品并遵守所列各項條款。

1．描述

項目

商品名稱、規(guī)格

單位

數(shù)量

單價

總金額

1

工廠交貨價：

2．原產(chǎn)國和制造商名稱

＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

3．包裝

包裝在結(jié)實的新木箱或紙箱里，適合遠距離的海運／包裹郵遞／空運和氣候的變化，能防護野蠻裝卸、潮濕、雨淋、腐蝕、震動和冷凍。

買方將對由于包裝不適當(dāng)造成的任何貨物損壞、缺失和由此產(chǎn)生的費用負責(zé)；也對由于不充分或不適當(dāng)?shù)陌b和保護措施所引起的銹蝕負責(zé)。隨箱應(yīng)裝運一整套有關(guān)的服務(wù)和操作說明。

4．嘜頭

賣方用不褪色的油漆在每一個外包裝的四周寫上箱號、毛重、凈重、尺寸、合同號、目的港、收貨人編號和下列文字：“防止潮濕”，“輕拿輕放”，“此端向上”，提升位置，重心和嘜頭。嘜頭為：

5．交貨期

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6．裝貨港

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7．目的港

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8．保險

在fob和cfr條款下，保險由買方在裝船后負責(zé)辦理。

9．付款

在信用證付款條件下：買方在合同簽訂后14天內(nèi)，將開出一個由北京銀行為付款行，以賣方為受益人，全部發(fā)貨金額的不可撤消信用證。此信用證在賣方向開證行出示即期匯票（金額為發(fā)票金額的100％）以及在條款10中所列裝運文件時即有效。付款將由開證行在被提示上述匯票和文件時通過電匯或航空匯款向賣方付出，此信用證在裝船期后的15日內(nèi)有效。

10．文件

（1）提單／空運單：

a）在海運條件下：

3份原始海運提單，注明：“運費到付（fob）”、合同號、嘜頭、空白背書，并寫明完整的地址和電話號碼以通知買方。

b）在空運條件下：

一份原始和一份復(fù)印的空運單，注明“運費到付（fob）”、合同號、嘜頭，指定給買方。

（2）5份正本發(fā)票，注明：合同號、嘜頭（在多于一個嘜頭時，發(fā)票應(yīng)分開打?。凑障嚓P(guān)合同寫出明細。

（3）由廠商／供貨商確認的2份正本和2份復(fù)印的裝箱單，注明：重量、裝箱件數(shù)和相應(yīng)發(fā)票的日期。

（4）2份由廠商／供貨商確認的質(zhì)量、數(shù)量說明書。

（5）1份發(fā)給買方通知發(fā)貨詳情的傳真的復(fù)印件。除此之外，賣方將在發(fā)貨后7天內(nèi)，將整套上述文件用空郵的方式直接寄給買方。

（6）如果必要的話，一份由政府出具的出口許可證復(fù)印件。

（7）一份正本、兩份復(fù)印的原產(chǎn)地證明。

（8）文件的數(shù)量和內(nèi)容一定是完整和正確的。如果由于賣方?jīng)]有提供上述的文件造成買方不能及時清關(guān)和提貨，全部損失由賣方負擔(dān)。買方的姓名和完整的地址和電話號碼必須打印在提單或空運單上，否則，賣方將負擔(dān)由此造成的損失。

以上所有文件的拷貝件要寄給喀土穆和北京辦公室。

11．裝運：

在fob條款下：

a．賣方將用傳真通知買方如條款12（1）的事項以便買方定船。

b．定船由買方或其代理辦理。

c．買方或其代理將在預(yù)計船只到達裝船港10天前通知賣方船名、預(yù)計轉(zhuǎn)運日期、合同號，以便賣方安排。賣方一定要與買方保持密切聯(lián)系。當(dāng)有必要更改船只或其到達時間不得不提前或推遲，買方及其代理應(yīng)及時通知賣方。如果買方的船只在其通知的到達日后30天之內(nèi)不能到達裝運港口。買方將從第31天起承擔(dān)倉儲和保險費用。

d．如果在買方的船只準時到達裝運港后賣方?jīng)]有將要運的貨物準備好，那么賣方將對空倉費和滯期費負責(zé)。

e．在貨物越過船舷之前，賣方將承擔(dān)所有的費用和風(fēng)險；在貨物越過船舷之后，賣方將承擔(dān)所有的費用和風(fēng)險。

12．裝船通知

（1）賣方為了以下目的（a、b、c）將于合同條款5中列明的裝船日期前40天，用傳真通知買方合同號、品名、數(shù)量、價值、箱數(shù)、毛重、尺寸和在裝運港就緒的日期。如果任何一箱的總量超過9公噸、尺寸范圍達到或者超過12米長，2．7米高，3米寬，賣方需要在裝運前50天通知買方這些數(shù)據(jù)。如果有易燃和危險物品需要標明。

a．在條款9中的／c付款條件下，開出一個信用證。

b．在fob條件下，由買方安排定船。

c．為了使買方在收到上述通知時能安排好其國內(nèi)運輸，如果重量和尺寸超過此條款（1）中的規(guī)定時，買方將要求采取措施以適合買方進行內(nèi)陸運輸。

d．如果賣方?jīng)]有履行上述規(guī)定，全部損失由賣方承擔(dān)。

（2）賣方在完成貨物裝運后，立即用傳真通知買方合同號、商品、數(shù)量、箱數(shù)、發(fā)票價值、毛重、船名、開船日期、提單號（海運時）或空運單、航班號以及估計到貨日期等等。如果有易燃或危險品，應(yīng)將其明細一起標明。由于賣方?jīng)]及時通知造成買方?jīng)]有及時辦理保險和清單事宜，全部損失由賣方負責(zé)。

13．技術(shù)文件

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14．質(zhì)量保證

賣方保證其產(chǎn)品是用最好的材料、先進的技術(shù)制造、全新且沒有使用過，完全符合本合同的質(zhì)量、性能和規(guī)格要求，與技術(shù)手冊相一致。質(zhì)保期從貨物到達目的港后算18個月，或由雙方代表簽字后的驗收合格證明有效后算12個月。

15．檢驗

（1）在交貨以前，制造方將按條款10（4）的要求，對貨物的質(zhì)量、規(guī)格、性能和數(shù)量／重量做一準確、全面的檢驗，證明該商品與合同條款相符。這些證明將形成交給付款議付的文件的不可分割的一部分，但是不被認為是最終結(jié)果。制造方試運行的結(jié)果和細節(jié)必須作為質(zhì)量證明的附件出現(xiàn)。

（2）當(dāng)商品到達現(xiàn)場以后，買方將申請?zhí)K丹商品檢驗局對商品的質(zhì)量、規(guī)格、數(shù)量／重量作一個初步檢驗，并作出檢驗報告，如果商檢局發(fā)現(xiàn)有規(guī)格和數(shù)量或者兩者都不符的地方，除非責(zé)任是保險公司或運輸公司的，買方將在商品現(xiàn)場檢驗之后30天以內(nèi)有權(quán)拒收商品或向賣方索賠。

（3）如果商品的質(zhì)量和規(guī)格與合同不符，或在條款14所列的質(zhì)量保證期內(nèi)，由于任何原因被證實有缺陷，包括潛在缺陷或使用了不合格的材料，買方將安排由商檢局進行檢驗，并有權(quán)和賣方索賠。

16．索賠

在貨物到達目的地后90天內(nèi)，除非保險公司或船主負有責(zé)任，如果發(fā)現(xiàn)有質(zhì)量、規(guī)格或數(shù)量有與合同條款不符之處，買方將有權(quán)進行索賠，更換貨物或索賠損失，所有的費用（如商檢費、運還和運回替換貨物、保險費、倉儲和裝卸費用等）將由賣方承擔(dān)。對于質(zhì)量，賣方將保證：從貨物到達目的地后的18個月內(nèi)，如果由于該設(shè)備由內(nèi)在缺陷、制造材料不合格或做工低劣，買方將立即書面通知賣方。

檢驗證明將作為索賠的基礎(chǔ)。賣方對于買方的索賠，有責(zé)任迅速排除缺陷，全部或部分更換商品或根據(jù)損壞的程度降價，如果有必要，將由賣方承擔(dān)費用買方自行排除缺陷，如果賣方在收到前述索賠一個月內(nèi)不能回答買方，索賠將被認為已被賣方接受。

17．不可抗力

對于在生產(chǎn)過程或裝船或轉(zhuǎn)船過程中發(fā)生的不可抗力（如戰(zhàn)爭、嚴重火災(zāi)、水災(zāi)、臺風(fēng)和地震或其他由雙方認可的事件）引起的延誤船期或不能交貨，賣方將不負任何責(zé)任。賣方將迅速通知買方上述發(fā)生的一切，并在從那以后的14日之內(nèi)空郵一份由主管政府部門出具的事故證明書。

在這種情況下，賣方仍然有責(zé)任采取必要的措施盡快運輸貨物。如果事故持續(xù)超過10周，買方有權(quán)取消合同。

18．遲交貨和罰款

如果賣方?jīng)]有按合同要求及時交貨，除非是合同款17的不可抗力引起的，買方在賣方同意付罰金（經(jīng)付款行從貨款中扣除）的條件下同意延遲交貨，罰款總數(shù)不超過交貨全部金額的10％，每延遲交貨1天罰貨款的1％。如果超過合同交貨期10天后賣方仍不能交貨，買方有權(quán)取消合同，不管合同是否被取消，賣方仍要不推遲地交納前述罰款。

19．仲裁

與此合同有關(guān)的所有爭端及其執(zhí)行將通過談判友好地解決，如果不能協(xié)商解決，案例將提交中國國際經(jīng)濟貿(mào)易仲裁委員會根據(jù)其公布的仲裁規(guī)則進行仲裁，仲裁將在北京進行，仲裁委員會的決定是終局性的，并對雙方都具有約束力，雙方既不能訴諸法庭，也不能向其他機構(gòu)要求修改決定，仲裁費由敗訴的一方承擔(dān)。

20．合同的生效

合同從雙方簽字日期起生效。

21．售后服務(wù)

賣方要提供補口材料和售后服務(wù)。

22．特殊條款

茲證明本合同由買賣雙方共同簽署，雙方各保留一份正本。

本合同的附件都將被視為合同的不可分割的一部分并與合同具有同樣的效力。

買方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日

賣方：＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿＿

＿＿＿＿＿＿＿＿年＿＿＿＿＿月＿＿＿＿＿日

貨物買賣合同（fob條款）

貨物買賣合同（fob條款）