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為此，在司法實(shí)踐中，秘密性通常從兩方面來(lái)界定：

第一，排除公共信息，已經(jīng)公開(kāi)的信息不能成為商業(yè)秘密。

商業(yè)秘密的天敵是“公開(kāi)”，在司法實(shí)踐中，通常從排除公開(kāi)信息去推斷秘密性的存在。最高人民法院《關(guān)于審理不正當(dāng)競(jìng)爭(zhēng)民事案件應(yīng)用法律若干問(wèn)題的解釋》第9條第2款規(guī)定同時(shí)列舉了幾種公開(kāi)的情形：

“具有下列情形之一的，可以認(rèn)定有關(guān)信息不構(gòu)成不為公眾所知悉：

(一)該信息為其所屬技術(shù)或者經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的人的一般常識(shí)或者行業(yè)慣例；

(二)該信息僅涉及產(chǎn)品的尺寸、結(jié)構(gòu)、材料、部件的簡(jiǎn)單組合等內(nèi)容，進(jìn)入市場(chǎng)后相關(guān)公眾通過(guò)觀察產(chǎn)品即可直接獲得；

(三)該信息已經(jīng)在公開(kāi)出版物或者其他媒體上公開(kāi)披露；

(四)該信息已通過(guò)公開(kāi)的報(bào)告會(huì)、展覽等方式公開(kāi)；

(五)該信息從其他公開(kāi)渠道可以獲得；

(六)該信息無(wú)需付出一定的代價(jià)而容易獲得。”

第二，處于未公開(kāi)狀態(tài)，不為公眾所普遍知悉。

商業(yè)秘密應(yīng)是處于秘密狀態(tài)的技術(shù)信息和經(jīng)營(yíng)信息。即信息未被任何人向社會(huì)公開(kāi)，不為公眾所知悉，未向不特定的人員透露。審查商業(yè)秘密的秘密性應(yīng)考慮以下幾點(diǎn)：

(1)審查確定技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息的公開(kāi)程度。對(duì)于完全未公開(kāi)過(guò)的信息，應(yīng)認(rèn)定其具有秘密性，一項(xiàng)完整的信息，如僅被部分公開(kāi)，則未公開(kāi)的部分仍應(yīng)為處于秘密狀態(tài)的信息。

(2)審查確定技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息的公開(kāi)范圍。信息儀在特定范圍內(nèi)公開(kāi)，不特定其他人沒(méi)有得知，可根據(jù)具體情況確定該信息未喪失秘密性。單位職工因業(yè)務(wù)需要掌握了該信息，不能認(rèn)定向社會(huì)公開(kāi)，仍認(rèn)定其秘密性。

(3)他人竊取權(quán)利人的技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息，但尚未向外擴(kuò)散的，仍認(rèn)定該信息的秘密性，侵權(quán)人公開(kāi)披漏該信息后,其秘密性喪失。

(4)權(quán)利人使用其技術(shù)、經(jīng)營(yíng)信息制造的產(chǎn)品公開(kāi)出售，不能因此認(rèn)為該信息已被公開(kāi)，信息的秘密性仍然存在。”