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一、我國執(zhí)行異議制度之法律淵源

(一)原《民事訴訟法》(1991年)第208條規(guī)定：執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出異議的，執(zhí)行員應(yīng)當按照法定程中進行審查。理由不成立的，予以駁回;理由成立的，由院長批準中止執(zhí)行。這一規(guī)定，標志著我國執(zhí)行異議制度的確立，同時也賦予了執(zhí)行機構(gòu)對案外人提出的異議進行審查判斷的權(quán)利。該規(guī)定對于正確、及時執(zhí)行生效裁判，保護當事人及案外人的合法權(quán)益，具有重要意義。但是，該機制設(shè)置過于原則籠統(tǒng)，對于本條款中的法定程序、提起執(zhí)行異議的期限等，不服異議的終局解決方式等沒有相應(yīng)的解釋。加之由執(zhí)行員素質(zhì)不一，有時由一人進行審查，難免先入為主，有失偏頗，因此，執(zhí)行異議制度在保障案外人合法權(quán)益方面存在的不合理性在司法實踐中日益凸現(xiàn)，呼吁建議合理的聽證制度、賦予案外人訴權(quán)的呼越來越高。

(二)新的《民事訴訟法》(2007年修正)第第二百零四條規(guī)定，執(zhí)行過程中，案外人對執(zhí)行標的提出書面異議的，人民法院應(yīng)當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)審查，理由成立的，裁定中止對該標的的執(zhí)行;理由不成立的，裁定駁回。案外人、當事人對裁定不服，認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理;與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟。該規(guī)定第一次對案外人異議的審查期限、不服裁定的爭議解決方式作出了原則性的規(guī)定，并將起訴分為兩種并行的模式予以解決，

1、一是認為原判決、裁定錯誤的，依照審判監(jiān)督程序辦理(注：此條規(guī)定也與民事訴訟法的相關(guān)規(guī)定相沖突，因為根據(jù)民事訴訟法第二百零一條規(guī)定，發(fā)生法律效力的民事判決、裁定，以及刑事判決、裁定中的財產(chǎn)部分，由第一審人民法院或者與第一審人民法院同級的被執(zhí)行的財產(chǎn)所在地人民法院執(zhí)行。同時，根據(jù)民事訴訟法第一百七十七條，各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤，認為需要再審的，應(yīng)當提交審判委員會討論決定。最高人民法院對地方各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決、裁定，發(fā)現(xiàn)確有錯誤的，有權(quán)提審或者指令下級人民法院再審。如果出現(xiàn)與審判法院同級的法院受理的執(zhí)行申請，此條規(guī)定的審判監(jiān)督程序就可能無法啟動);

2、二是認為與原判決、裁定無關(guān)的，可以自裁定送達之日起十五日內(nèi)向人民法院提起訴訟，這也是本文重點討論的案外人訴訟。

(三)最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國民事訴訟法》執(zhí)行程序若干問題的解釋[法釋〔2008〕13號]第一次對起訴主體、起訴條件、管轄法院、異議裁定與起訴之間的銜接作了詳細的規(guī)定，自由，我國的異議之訴正式啟動，對于維護當事人的合法權(quán)益，防止惡意訴訟(另文闡述)將產(chǎn)生不可能忽略的影響。該解釋規(guī)定了四種異議制度，

1、第一種異議是執(zhí)行管轄權(quán)異議，這種異議只能復議而不能訴訟，第三條規(guī)定，人民法院受理執(zhí)行申請后，當事人對管轄權(quán)有異議的，應(yīng)當自收到執(zhí)行通知書之日起十日內(nèi)提出。人民法院對當事人提出的異議，應(yīng)當審查。異議成立的，應(yīng)當撤銷執(zhí)行案件，并告知當事人向有管轄權(quán)的人民法院申請執(zhí)行;異議不成立的，裁定駁回。當事人對裁定不服的，可以向上一級人民法院申請復議。院應(yīng)當將保全的財產(chǎn)交執(zhí)行法院處理。

2、第二種是執(zhí)行行為違法異議，也只能復議而不能起訴，第五條規(guī)定，執(zhí)行過程中，當事人、利害關(guān)系人認為執(zhí)行法院的執(zhí)行行為違反法律規(guī)定的，可以依照民事訴訟法第二百零二條的規(guī)定提出異議。執(zhí)行法院審查處理執(zhí)行異議，應(yīng)當自收到書面異議之日起十五日內(nèi)作出裁定。

3、第三種是案外人對執(zhí)行標的的異議，這種異議可以提起訴訟來解決，即案外人訴訟，該司法解釋又規(guī)定了兩種訴訟權(quán)利，一是案外人的訴訟權(quán)利，即在第十五條規(guī)定，案外人對執(zhí)行標的主張所有權(quán)或者有其他足以阻止執(zhí)行標的轉(zhuǎn)讓、交付的實體權(quán)利的，可以依照民事訴訟法第二百零四條的規(guī)定，向執(zhí)行法院提出異議。第十七條，案外人依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定提起訴訟，對執(zhí)行標的主張實體權(quán)利，并請求對執(zhí)行標的停止執(zhí)行的，應(yīng)當以案外人為原告、申請執(zhí)行人為被告，被執(zhí)行人是否列為第三人法律未明確規(guī)定(本人認為，如果被執(zhí)行人未表態(tài)或者認可安全外人的主張的，可以列為無獨立請求權(quán)的第三人，建議法律能予以完善);如果，被執(zhí)行人反對案外人對執(zhí)行標的所主張的實體權(quán)利的，應(yīng)當案外人為原告、申請執(zhí)行人和被執(zhí)行人為共同被告。二是申請執(zhí)行人的許可執(zhí)行訴訟。即如果出現(xiàn)法院裁定異議成立話，提起訴訟的則是申請執(zhí)行人。這在第二十一條有規(guī)定，申請執(zhí)行人依照民事訴訟法第二百零四條規(guī)定提起訴訟，請求對執(zhí)行標的許可執(zhí)行的，應(yīng)當以案外人為被告(被執(zhí)行人是否為被告，法律未明確，個人認為列為第三人最好，因為如果進入訴訟程序，被執(zhí)行人也是與案件有關(guān)的人)，原告是申請執(zhí)行人;如果被執(zhí)行人反對申請執(zhí)行人請求的，應(yīng)當以案外人和被執(zhí)行人為共同被告、原告仍為申請執(zhí)行人。

4、第四種異議制度是多個債權(quán)人的分配異議制度。在第二十五條有規(guī)定，多個債權(quán)人對同一被執(zhí)行人申請執(zhí)行或者對執(zhí)行財產(chǎn)申請參與分配的，執(zhí)行法院應(yīng)當制作財產(chǎn)分配方案，并送達各債權(quán)人和被執(zhí)行人。債權(quán)人或者被執(zhí)行人對分配方案有異議的，應(yīng)當自收到分配方案之日起十五日內(nèi)向執(zhí)行法院提出書面異議。第二十六條，債權(quán)人或者被執(zhí)行人對分配方案提出書面異議的，執(zhí)行法院應(yīng)當通知未提出異議的債權(quán)人或被執(zhí)行人。未提出異議的債權(quán)人、被執(zhí)行人收到通知之日起十五日內(nèi)未提出反對意見的，執(zhí)行法院依異議人的意見對分配方案審查修正后進行分配;提出反對意見的，應(yīng)當通知異議人。異議人可以自收到通知之日起十五日內(nèi)，以提出反對意見的債權(quán)人、被執(zhí)行人為被告，向執(zhí)行法院提起訴訟;異議人逾期未提起訴訟的，執(zhí)行法院依原分配方案進行分配。

二、完善聽證制度是對于減少和防范案外人訴訟的有效方法

(一)由法院執(zhí)行部門對案外人異議進行審查是沒有異議的。這是因為如果執(zhí)行法庭來審查，就算有錯誤，無論是對案外人有利還是不利，雙方主體都有訴權(quán)或者申請復議的機會。

(二)建立執(zhí)行異議聽證制度，規(guī)范執(zhí)行聽證程序，是實現(xiàn)司法公正的必然要求。通過執(zhí)行聽證，執(zhí)行參與人舉證、質(zhì)證，執(zhí)行法官對證據(jù)予以審查認定,確認財產(chǎn)權(quán)屬，使執(zhí)行活動公開化，可以有效地保障當事人陳述權(quán)、申辯權(quán)等訴訟權(quán)利，切實保護當事人的合法權(quán)益。民事執(zhí)行聽證采取聽證會的形式，使當事人、案外人、執(zhí)行參與人和法官的活動變成一種在一定程序下比較規(guī)范的活動，符合民事訴訟公正與效率的要求。從制度契合上來看，現(xiàn)行法律機制為民事執(zhí)行聽證的設(shè)立提供了空間。雖然現(xiàn)行民事訴訟法中沒有民事執(zhí)行聽證的規(guī)定，但是現(xiàn)行的法律機制對于設(shè)立聽證制度并不排斥。民訴法所規(guī)定的保護當事人的合法權(quán)益，保護公民的辯護權(quán)、申辯權(quán)以及程序公正、公開、公平原則，無疑是設(shè)立民事執(zhí)行聽證制度的法律依據(jù)。從參與者以及可操作性的角度看，民事執(zhí)行聽證制度易于接受和操作。我國目前執(zhí)行工作的暗箱操作一直為人們所詬病，民事執(zhí)行聽證制度的建立，將執(zhí)行工作由暗箱操作變?yōu)楣_操作，有利于法院依法辦案，實現(xiàn)司法公正。加之目前，我國各地各級法院進行的民事執(zhí)行聽證的嘗試與探索，也為民事執(zhí)行聽證規(guī)則的完善，為其成為一項民事執(zhí)行的基本制度打下了良好的基礎(chǔ)。