“代通知金”源自于香港雇傭條例,并不是我國勞動法律中的一個正式名詞,意思是雇主或雇員只要給予對方通知期內(nèi)雇員本應(yīng)計算的工資額,就可無需給予通知而隨時終止合約。深圳在1994年頒布的《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞動合同條例》將該制度引進(jìn),2007年,《勞動合同法》頒布,移植了該做法,在法律中確立了“代通知金”的制度。
額外支付勞動者一個月工資在實務(wù)中俗稱“代通知金”,可以簡單的理解為“代替通知期的金額”,有些媒體把“代通知金”寫成“待通知金”是不對的。
代通知金適用的條件
《勞動合同法》第四十條有下列情形之一的,用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后,可以解除勞動合同:
(一)勞動者患病或者非因工負(fù)傷,在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作,也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)勞動者不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行,經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商,未能就變更勞動合同內(nèi)容達(dá)成協(xié)議的。
《勞動合同法》第四十一條有下列情形之一,需要裁減人員二十人以上或者裁減不足二十人但占企業(yè)職工總數(shù)百分之十以上的,用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況,聽取工會或者職工的意見后,裁減人員方案經(jīng)向勞動行政部門報告,可以裁減人員:
(一)依照企業(yè)破產(chǎn)法規(guī)定進(jìn)行重整的;
(二)生產(chǎn)經(jīng)營發(fā)生嚴(yán)重困難的;
(三)企業(yè)轉(zhuǎn)產(chǎn)、重大技術(shù)革新或者經(jīng)營方式調(diào)整,經(jīng)變更勞動合同后,仍需裁減人員的;
(四)其他因勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀經(jīng)濟(jì)情況發(fā)生重大變化,致使勞動合同無法履行的。
裁減人員時,應(yīng)當(dāng)優(yōu)先留用下列人員:
(一)與本單位訂立較長期限的固定期限勞動合同的;
(二)與本單位訂立無固定期限勞動合同的;
(三)家庭無其他就業(yè)人員,有需要扶養(yǎng)的老人或者未成年人的。
用人單位依照本條第一款規(guī)定裁減人員,在六個月內(nèi)重新招用人員的,應(yīng)當(dāng)通知被裁減的人員,并在同等條件下優(yōu)先招用被裁減的人員。
《深圳經(jīng)濟(jì)特區(qū)勞務(wù)工條例》第二十五條勞務(wù)工有下列情形之一的,用人單位可以解除勞動合同,但應(yīng)當(dāng)提前三十日以書面形式通知勞務(wù)工本人:?
(一)患病或非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后不能從事原工作也不能從事由用人單位另行安排的工作的;
(二)不能勝任工作,經(jīng)過培訓(xùn)或者調(diào)整工作崗位,仍不能勝任工作的;
(三)勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化,致使原勞動合同無法履行,經(jīng)當(dāng)事人協(xié)商不能就變更勞動合同達(dá)成協(xié)議的。
用人單位未提前三十日以書面形式通知勞務(wù)工的,應(yīng)當(dāng)支付該勞務(wù)工當(dāng)年一個月月平均工資的補償金。??
1、醫(yī)療期滿職工不能從事原工作,也不能從事另行安排的工作而被終止或解除勞動合同時,應(yīng)享受什么待遇?
原勞動部《關(guān)于實行勞動合同制度若干問題的通知》(勞部發(fā)[1996]354號)第22條規(guī)定:勞動者患病或者非因工負(fù)傷,合同期滿終止勞動合同的,用人單位應(yīng)當(dāng)支付不低于6個月工資的醫(yī)療補助費;對患重病或絕癥的,還應(yīng)適當(dāng)增加醫(yī)療補助費。這就明確了患病或非因工負(fù)傷的職工在合同期滿終止勞動合同時應(yīng)享受不低于6個月工資的醫(yī)療補助費。原勞動部辦公廳在勞辦發(fā)[1997]18號文件中對上述規(guī)定進(jìn)一步解釋,這里被終止勞動合同的勞動者是指醫(yī)療期滿或者醫(yī)療終結(jié)被勞動鑒定委員會鑒定為5~10級的,而被鑒定為1~4級的,應(yīng)當(dāng)辦理退休、退職手續(xù),享受退休、退職待遇。
原勞動部《違反和解除勞動合同的經(jīng)濟(jì)補償辦法》(勞部發(fā)[1994]481號)第6條規(guī)定:勞動者患病或者非因工負(fù)傷,經(jīng)勞動鑒定委員會確認(rèn)不能從事原工作、也不能從事用人單位另行安排的工作而解除勞動合同的,用人單位應(yīng)按其在本單位的工作年限,每滿一年發(fā)給相當(dāng)于1個月工資的經(jīng)濟(jì)補償金,同時還應(yīng)發(fā)給不低于6個月工資的醫(yī)療補助費。患重病和絕癥的還應(yīng)增加醫(yī)療補助費,患重病的增加部分不低于醫(yī)療補助費的50%,患絕癥的增加部分不低于醫(yī)療補助費的100%?qot;這就是說,患病和非因工負(fù)傷的職工,在醫(yī)療期滿被鑒定為5~10級的,不能從事原工作,也不能從事單位另行安排的工作的,被解除勞動合同時,除應(yīng)享受經(jīng)濟(jì)補償金待遇外,還應(yīng)享受醫(yī)療補助費的待遇。
2、職工醫(yī)療期滿可否不經(jīng)鑒定直接解除勞動合同?
原河北省勞動廳《對關(guān)于勞動爭議處理若干問題的請示的復(fù)函》(冀勞辦[1997]414號,明確了關(guān)于企業(yè)職工患病或非因工致殘醫(yī)療期滿,是否必須進(jìn)行勞動能力鑒定和直接解除勞動合同問題。根據(jù)國家和省有關(guān)規(guī)定,職工患病或非因工負(fù)傷醫(yī)療期滿,應(yīng)當(dāng)由用人單位報同級政府部門的勞動鑒定委員會進(jìn)行勞動能力鑒定。其鑒定程序和審批權(quán)限按《河北省企業(yè)職工勞動鑒定暫行辦法》(冀勞鑒[1994]1號)的規(guī)定執(zhí)行。被鑒定為大部分、部分喪失勞動能力者,可按《勞動法》第26條之規(guī)定執(zhí)行。即勞動者患病或非因工負(fù)傷,醫(yī)療期滿后,不能從事原工作也不能從事由用人單位另外安排的工作的,用人單位可以解除勞動合同,但是應(yīng)當(dāng)提前30日以書面形式通知勞動者本人。企業(yè)根據(jù)日常掌握的職工病情,不能作為解除勞動合同的依據(jù)。
3、不能勝任工作如何理解?
根據(jù)原勞動部辦公廳《關(guān)于勞動法若干條文的說明》(勞辦發(fā)[1994]289號)解釋,《勞動法》第26條第2項中的不能勝任工作,是指不能按要求完成勞動合同約定的任務(wù)或者同工種、同崗位人員的工作量。用人單位不得故意提高定額標(biāo)準(zhǔn),使勞動者無法完成。
4、《勞動法》中的客觀情況如何理解?
根據(jù)原勞動部辦公廳《關(guān)于勞動法若干條文的說明》勞辦發(fā)[1994]289號)解釋,《勞動法》第26條第3項中?qot;客觀情況指:發(fā)生不可抗力或出現(xiàn)致使勞動合同全部或部分條款無法履行的其他情況,如企業(yè)遷移、被兼并、企業(yè)資產(chǎn)轉(zhuǎn)移等,并且排除本法第27條所列的客觀情況。
2、勞務(wù)派遣
《勞動合同法》第五十八條勞務(wù)派遣單位是本法所稱用人單位,應(yīng)當(dāng)履行用人單位對勞動者的義務(wù)。勞務(wù)派遣單位與被派遣勞動者訂立的勞動合同,除應(yīng)當(dāng)載明本法第十七條規(guī)定的事項外,還應(yīng)當(dāng)載明被派遣勞動者的用工單位以及派遣期限、工作崗位等情況。
勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與被派遣勞動者訂立二年以上的固定期限勞動合同,按月支付勞動報酬;被派遣勞動者在無工作期間,勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)按照所在地人民政府規(guī)定的最低工資標(biāo)準(zhǔn),向其按月支付報酬。
《勞動合同法》第六十二條用工單位應(yīng)當(dāng)履行下列義務(wù):
(一)執(zhí)行國家勞動標(biāo)準(zhǔn),提供相應(yīng)的勞動條件和勞動保護(hù);
(二)告知被派遣勞動者的工作要求和勞動報酬;
(三)支付加班費、績效獎金,提供與工作崗位相關(guān)的福利待遇;
(四)對在崗被派遣勞動者進(jìn)行工作崗位所必需的培訓(xùn);
(五)連續(xù)用工的,實行正常的工資調(diào)整機制。
用工單位不得將被派遣勞動者再派遣到其他用人單位。
《勞動合同法》第六十三條被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權(quán)利。用工單位無同類崗位勞動者的,參照用工單位所在地相同或者相近崗位勞動者的勞動報酬確定。
第九十二條勞務(wù)派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動行政部門和其他有關(guān)主管部門責(zé)令改正;情節(jié)嚴(yán)重的,以每人一千元以上五千元以下的標(biāo)準(zhǔn)處以罰款,并由工商行政管理部門吊銷營業(yè)執(zhí)照;給被派遣勞動者造成損害的,勞務(wù)派遣單位與用工單位承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
《勞動合同法》第九十三條對不具備合法經(jīng)營資格的用人單位的違法犯罪行為,依法追究法律責(zé)任;勞動者已經(jīng)付出勞動的,該單位或者其出資人應(yīng)當(dāng)依照本法有關(guān)規(guī)定向勞動者支付勞動報酬、經(jīng)濟(jì)補償、賠償金;給勞動者造成損害的,應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
第九十四條個人承包經(jīng)營違反本法規(guī)定招用勞動者,給勞動者造成損害的,發(fā)包的組織與個人承包經(jīng)營者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。
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