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再創(chuàng)作作品的在實踐中是個很容易引起糾紛的問題。《》第十二條規(guī)定：改編、翻譯、注釋、整理已有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、整理人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。正確理解本條中的立法者意圖，對準確的在實踐中運用本條規(guī)定至關(guān)重要。

根據(jù)《著作權(quán)法》第十條，著作權(quán)明確包括修改權(quán)，改編權(quán)，翻譯權(quán)，匯編權(quán)等權(quán)利。所以第十二條中規(guī)定的，對已有作品進行改編、翻譯、注釋、整理的權(quán)利顯然歸屬已有作品的。那么，他人未經(jīng)許可對已有作品進行改編、翻譯、注釋、整理是否一定構(gòu)成侵權(quán)?

我認為，這需要根據(jù)具體情況區(qū)別對待。理由是《著作權(quán)法》第二十二條規(guī)定了十二種著作權(quán)行使的限制。比如根據(jù)該條第一款第一項，為個人學(xué)習(xí)、研究或者欣賞，使用他人已經(jīng)發(fā)表的作品就可以不經(jīng)著作權(quán)人許可，不向其支付報酬，只需指明作者姓名和作品名稱。而在商業(yè)行為中，比如未經(jīng)已有作品作者同意，以商業(yè)目的改編他人作品并且公開出版發(fā)行，則肯定落入對改編權(quán)的侵害，應(yīng)當承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。

這里似乎又存在一對矛盾。根據(jù)第十二條規(guī)定，改編已有作品產(chǎn)生的著作權(quán)由改編人享有，而根據(jù)第十條規(guī)定，對已有作品進行改編的權(quán)利屬于已有作品的著作權(quán)人。那么未經(jīng)允許改編已有作品產(chǎn)生的新作品(即原作品的改編作品)的著作權(quán)究竟歸屬已有作品的著作權(quán)人，還是屬于改編人呢?

解決這一矛盾，需要對《著作權(quán)法》第十二條做完整理解。《著作權(quán)法》保護的是作品中獨創(chuàng)性的表達。以改編為例，對已有作品進行改編是在已有作品的基礎(chǔ)上融入新的表達。所以《著作權(quán)法》賦予已有作品改編人對改編產(chǎn)生的新作品獨立的著作權(quán)。但是改編作品畢竟是以已有作品為基礎(chǔ)產(chǎn)生的作品，所以第十二條同時規(guī)定行使(對改編作品的)著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)。這樣就同時保護了原作品和改編作品著作權(quán)人的權(quán)利。

比如乙某未經(jīng)許可，為個人學(xué)習(xí)目的改編了甲某的小說。即使未得到甲某同意，乙某的行為因符合第二十二條規(guī)定而屬于對他人作品的合理使用。乙某同時可以依據(jù)第十二條對改編后的作品享有著作權(quán)。但是，乙某的作品是在甲某的小說的基礎(chǔ)上加工而創(chuàng)作的，雖然在形式上與甲某小說構(gòu)成兩部獨立作品，但乙某的作品是在甲某小說主干上進行加枝添葉，實質(zhì)上不可能剝離出甲某的小說而獨立存在。所以乙某對改編作品享有的著作權(quán)是消極的著作權(quán)，如果乙某想對改編作品加以積極行使需要得到甲某同意，否則在行使改編作品著作權(quán)的同時也構(gòu)成了對甲某原作品的侵害。換句話說，改編者的著作權(quán)受到保護，但前提是其行使不侵害原作品的著作權(quán)。

根據(jù)《著作權(quán)法》第三十四條，第三人使用改編、翻譯、注釋、整理、匯編已有作品而產(chǎn)生的作品，應(yīng)當同時取得改編、翻譯、注釋、整理、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的著作權(quán)人許可，并支付報酬。從這條規(guī)定中可以推出，如果第三人未經(jīng)許可使用了改編作品，他就同時侵犯了兩個作品的著作權(quán)，即改編作品和原作品的著作權(quán)。