毋庸置疑,有限合伙的制度風(fēng)險主要來自以下兩個方面:
第一,有限合伙非法集資的風(fēng)險。為了防止這種情況發(fā)生,《合伙法》采取了限制有限合伙企業(yè)中合伙人數(shù)量的方法,其中規(guī)定“除非法律另有規(guī)定,否則有限合伙企業(yè)應(yīng)由兩名以上、五十名以下的合伙人設(shè)立”
的風(fēng)險。具體表現(xiàn)為三個方面:
第一,有限合伙人只對出資額負(fù)責(zé),當(dāng)普通合伙人不能承擔(dān)全部出資額時,有限合伙人將有限合伙企業(yè)的責(zé)任轉(zhuǎn)移給債權(quán)人
第二,有限合伙人退出合伙企業(yè)后,因為他只承擔(dān)收回財產(chǎn)份額的責(zé)任。如果他不收回財產(chǎn),有限合伙人的責(zé)任將被免除,普通合伙人只能承擔(dān)責(zé)任
第三,從某種意義上說,投資者可以利用“有限責(zé)任”作為欺詐或謀取非法利益的保護(hù)。為了彌補這一法律漏洞,修訂后的《公司法》規(guī)定了人格否認(rèn)制度,而《合伙法》第7條僅作一般性規(guī)定。因此,合伙企業(yè)的債權(quán)保障主要取決于普通合伙人的償付能力。然而,出于保護(hù)目的,《合伙法》強制規(guī)定,“國有獨資公司、國有企業(yè)、上市公司、公益機構(gòu)和社會組織不得成為普通合伙人”。這意味著普通合伙人更多的是自然人,他們主要承擔(dān)“無限連帶責(zé)任”。在當(dāng)前信用體系不健全、急需完善登記公示制度的市場環(huán)境下,債權(quán)人必須謹(jǐn)慎對待
當(dāng)然,立法者已經(jīng)注意到有限合伙的制度風(fēng)險,規(guī)定“有限合伙人不得以勞動方式出資”;“如果第三方有理由相信有限合伙人是普通合伙人并與其進(jìn)行交易”,即在表面合伙之后,“有限合伙人應(yīng)與普通合伙人承擔(dān)相同的交易責(zé)任”;“如果有限合伙人成為普通合伙人,則其應(yīng)就其作為有限合伙人期間有限合伙企業(yè)產(chǎn)生的債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任”。然而,仍有學(xué)者認(rèn)為,合伙法中解決有限合伙責(zé)任風(fēng)險的功能有待進(jìn)一步完善
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