我們首先來討論是否需要牟利為目的。
我們認(rèn)為販賣毒品需要有牟利的目的。販賣,從詞義上理解,是指買進(jìn)貨物再賣出以獲取利潤[10]。顯然,從語義學(xué)上說,販賣一詞包含獲取利潤的主觀意圖在里面。如果我們理解為販賣沒有包含獲取利潤目的的話,我們的刑法條文完全可以采用不容易產(chǎn)生歧義的“買賣”一詞,而不采用“販賣”一詞。
陳興良先生曾經(jīng)解釋過販賣和買賣的區(qū)別[11]。他說,買賣與販賣的根本區(qū)別在于買賣是買與賣兩個行為的并列,各行為可以單獨(dú)構(gòu)成犯罪。因此,在以買賣為行為特征的情況下,買與賣可以分別構(gòu)成犯罪,非法買賣槍支就是如此。而販賣則以賣為主,指出售。在販賣的情況下,包含為賣而買,其購買行為只能依附于賣而成為犯罪,不以出賣為目的的購買,則不構(gòu)成犯罪。當(dāng)然,販賣的賣可以不是以買為前提的,也可以是自身原有或者自行制造的。例如,販賣淫穢物品中的販賣,是指發(fā)行、批發(fā)、零售、倒賣等行為[12]。因此,販賣行為往往與制造(作)行為相聯(lián)系
,例如制作、販賣淫穢物品罪。但是總的一點(diǎn)就是販賣必須帶有賣的目的,也就是帶有牟利的目的。有學(xué)者認(rèn)為販賣毒品中的販賣是指非法銷售毒品,包括批發(fā)和零售[13]。在這一解釋中,將販賣解釋為非法銷售,側(cè)重于販賣一詞中“賣”的行為,這無疑是正確的。不以販賣為目的的收買,顯然不包含在販賣的概念之中,這也正是販賣一詞與買賣一詞的最大區(qū)別。
然后,從刑法體系解釋的角度來看,我們顯然不會把為了自己吸食的購買毒品的行為看做販賣毒品罪。因?yàn)樨溬u毒品罪懲罰的行為顯然比為了自己吸食而購買毒品的行為要嚴(yán)重。僅僅是為了自己的吸食而購買毒品的行為一般就僅僅危害到購買者本身,但是為了販賣為目的的購買行為則具有很強(qiáng)大的感染性,這種行為會引發(fā)一系列的相關(guān)犯罪行為。如果我們不把販賣毒品罪的販賣解釋為帶有牟利目的的行為,那么這就會和為了自己吸食而購買的行為區(qū)分不開。
我們?yōu)槭裁匆獙@個“目的”表示如此關(guān)注呢?因?yàn)閹в心康牡男袨楹蜎]有帶目的的行為雖然在客觀的外表上是沒有差別的,但是其內(nèi)心的構(gòu)成不一樣的,以法益侵害說的犯罪本質(zhì)觀點(diǎn)來看,有許多的行為,帶有某種目的和沒有帶某種目的對法益的侵害程度是不一樣的。毒品犯罪是一種特征十分明顯的犯罪,帶有牟利目的的購買一定會繼續(xù)地促進(jìn)相關(guān)毒品犯罪行為的進(jìn)行,而沒有帶牟利目的的購買則很容易在某一階段就停止下來??梢哉f,毒品犯罪之所以這么猖狂就是因?yàn)槎酒贩缸锏木薮罄麧櫩臻g,沒有與之相關(guān)的利潤,毒品犯罪就不會這么生機(jī)勃勃。諸多的毒品犯罪行為之所以能夠勇往直前就是因?yàn)樽罱K的利益趨使,這種最終的獲利驅(qū)動是所有毒品犯罪行為奮不顧身的原因。沒有牟利目的的購買毒品行為就和被去勢的男人一樣,沒有了性的欲望的動力。因此,是否帶有一定的目的在這里的意義就顯得非常明顯。與此相類似,同樣的解釋也可以應(yīng)用到運(yùn)輸毒品犯罪里面,比如以運(yùn)輸毒品為業(yè)的人和零星、偶然運(yùn)輸毒品犯罪就存在不同的危害性,因?yàn)榍罢甙讯酒愤\(yùn)輸成功的動力遠(yuǎn)遠(yuǎn)大于后者,因?yàn)槿绻骋淮螞]有運(yùn)輸成功也許就會影響到他下一次的業(yè)務(wù),后者對毒品是否運(yùn)輸成功的積極性非常之小。這種運(yùn)輸毒品犯罪里面的目的不同決定了法益侵害的不同,和販賣毒品罪里面是否要含有特定目的的刑法意義是一樣的。
但我們對這里的牟利要進(jìn)行靈活的解釋,要從刑法的目的解釋的視角出發(fā),不能機(jī)械地認(rèn)為這里的牟利就是經(jīng)濟(jì)利益。國家設(shè)立販賣毒品罪的目的在于打擊通過交易方式導(dǎo)致毒品流入社會的行為,牟利的解釋應(yīng)當(dāng)根絕具體的情況進(jìn)行具體解釋。下面的情形都應(yīng)當(dāng)解釋為帶有牟利的目的。
(1)行為人為圖將來向他人出售毒品牟利,以低于購進(jìn)價格出售毒品的行為,甚至無償提供毒品的行為,這里的牟利是隱含的,未來的,和現(xiàn)場獲取經(jīng)濟(jì)利益的牟利具有一樣的危害性。
(2)黑社會首要分子為籠絡(luò)、控制其手下吸毒人員,從而控制一批人為自己服務(wù),以低于購進(jìn)價格提供毒品的行為,甚至于無償提供毒品的行為。這里的牟利也是和明顯的,只是不限于經(jīng)濟(jì)利益,而是包含經(jīng)濟(jì)利益在內(nèi)的諸多的非法利益。
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