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交通肇事后逃逸致人死亡，可否構(gòu)成不作為的故意殺人罪？這在刑法理論界存在非常大的爭(zhēng)議。有的學(xué)者認(rèn)為包括交通肇事在內(nèi)的犯罪行為，不能成為不作為犯罪中引起作為義務(wù)的先行行為，因?yàn)樾袨槿朔缸锖笾挥辛x務(wù)承擔(dān)刑事責(zé)任，而沒(méi)有義務(wù)防止結(jié)果發(fā)生。而有的學(xué)者則認(rèn)為交通肇事犯罪行為可以成為先行行為。

筆者認(rèn)為，對(duì)于犯罪行為能否成為先行行為應(yīng)當(dāng)區(qū)別對(duì)待。首先，在故意犯罪中，由于可能導(dǎo)致的危害結(jié)果正是行為人所追求的或者是行為人為追求其他結(jié)果所放任的，要求行為人采取積極的措施防止其犯罪行為可能導(dǎo)致的危害結(jié)果的發(fā)生，實(shí)際上就是要求行為人停止實(shí)施他渴望實(shí)施的某種行為，這顯然是不現(xiàn)實(shí)的，即不可期待的。因此，故意犯罪行為不能作為引起行為人實(shí)施某種特定的作為義務(wù)的先行行為。其次，在過(guò)失犯罪中，因?yàn)樾袨槿藢?duì)其行為造成的危害結(jié)果是自以為能夠避免而未能避免，或應(yīng)當(dāng)預(yù)見(jiàn)而未能預(yù)見(jiàn)的，他并非追求或放任其行為的危害結(jié)果的發(fā)生。從邏輯上說(shuō)，行為人對(duì)其行為的危害結(jié)果若不是追求其發(fā)生，又不是放任其發(fā)生，就應(yīng)避免或防止其發(fā)生。若已發(fā)生就應(yīng)積極地去避免或制止可能發(fā)生的更進(jìn)一步、更嚴(yán)重的危害結(jié)果，并應(yīng)盡力去消除已造成的危害。因此，交通肇事這種過(guò)失犯罪行為在一定條件下是可以作為引起特定法律義務(wù)的先行行為的。

交通肇事罪是過(guò)失犯罪而不作為犯罪是故意犯罪，所以在認(rèn)定交通肇事逃逸能否構(gòu)成不作為的犯罪中，對(duì)逃逸人主觀心理的把握是認(rèn)定逃逸構(gòu)成不作為犯罪的關(guān)鍵。

對(duì)行為人主觀心理的認(rèn)定要通過(guò)全面分析受傷者負(fù)傷程度以及所處的環(huán)境以及逃逸人對(duì)其先前的肇事行為造成的損害是否明知來(lái)把握。若肇事者明知受害者流血過(guò)多，不立即送往醫(yī)院救治就不能得救的情況下，行為人逃逸不管的行為就可以認(rèn)定逃逸人在主觀上具有殺人的故意；從受害者所處的環(huán)境看，其受傷的程度雖不致于死亡，但若受害者被置于人跡很少的山路或者是在深夜，行人極少，等待較長(zhǎng)時(shí)間也不會(huì)受到救助，亦或在寒冷的季節(jié)因流血過(guò)多而有凍死的危險(xiǎn)，或者行為人為湮滅罪證，將受害者撞傷后將其挪離現(xiàn)場(chǎng)棄置他處，使其得不到他人的及時(shí)發(fā)現(xiàn)并救助，行為人的這種棄置不管行為或?qū)⑹芎φ咭浦了幍男袨椋旧砭桶鴮?duì)受害者生命權(quán)益威脅的現(xiàn)實(shí)危險(xiǎn)性，當(dāng)然可以認(rèn)定逃逸人具有殺人的故意，應(yīng)以不作為故意殺人罪論處。至于行為人在主觀上是出于直接故意還是間接故意，則要依具體情形而定。大多數(shù)情況下，行為人是出于一種放任、聽(tīng)之任之的態(tài)度即間接故意的心理。倘若受害者負(fù)傷程度并非致命，肇事現(xiàn)場(chǎng)乃行人往來(lái)頻繁的場(chǎng)所、時(shí)間尚早、醫(yī)院就在附近，受害者極有可能得到他人的及時(shí)救助，或者行為人將受害者撞成重傷瀕臨死亡，即使及時(shí)搶救（事后法醫(yī)診斷證明）亦無(wú)法避免其死亡，行為人畏罪潛逃而受害者即刻死亡的，即逃逸行為與被害人死結(jié)果之間不存在因果關(guān)系，在這種情況下，行為人即使有間接故意的心理，其逃逸不管的不作為也不宜論之以故意殺人罪的實(shí)行行為，即不能成立故意殺人罪，而應(yīng)僅構(gòu)成交通肇事罪一罪。至于其逃逸行為，則只是交通肇事的加重情節(jié)。如果行為人對(duì)肇事情況不明知，而駕車“繼續(xù)行駛”，這種情況下，行為人所謂的“逃逸”在行為人的主客觀上無(wú)非是正常駕駛行為的連續(xù)化。在此，行為人對(duì)先前肇事后果不知，即使被害人死亡，但由于行為人主觀上不具有故意，也不能成立不作為的故意殺人罪。

綜上所述，在交通肇事逃逸致人死亡案件中，若逃逸人主觀上具有故意且逃逸行為與被害人的死亡具有因果關(guān)系時(shí)，逃逸人就有構(gòu)成不作為的故意殺人罪的可能。