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隨著司法解釋對精神損害的規(guī)范，改變了我國過去幾年中司法界對于精神損害問題的無法可依的局面，特別是《解釋2001》公布實(shí)施，她明確了精神損害賠償制度的適用范圍;規(guī)定了精神損害的民事責(zé)任，特別是損害的賠償撫慰金的確定，是非常進(jìn)步的，但這次司法解釋的出臺仍有以下問題需要進(jìn)一步探討：

第一、刑事附帶民事訴訟案件仍沒有納入精神損害賠償?shù)姆秶?000年12月4日，最高人民法院審判委員會第1148次會議通過的《關(guān)于刑事附帶民事訴訟范圍的規(guī)定》第1條規(guī)定：“因人身權(quán)利受到犯罪侵犯而遭受物質(zhì)損失的，可以提起附帶民事訴訟。對于被害人因犯罪行為遭受精神損失而提起附帶民事訴訟的，人民法院不予受理”。首先，從法律適用方面看，刑事附帶民事訴訟與獨(dú)立的民事訴訟只有程序的不同，不存在實(shí)體上的差別，因此，法律上應(yīng)當(dāng)承認(rèn)原告在刑事附帶民事訴訟中有權(quán)提出精神損害賠償?shù)脑V訟請求;刑法作為公法，它所體現(xiàn)的對犯罪分子的懲罰功能和對被害人心理上一定程度的撫慰，與民法作為私法，對被害人人格利益的保護(hù)，通過經(jīng)濟(jì)賠償得到撫慰是不能互相替代的。其次，從損害結(jié)果看，造成了人身權(quán)益遭受犯罪行為嚴(yán)重侵害的受害人得不到物質(zhì)賠償，而那些人身權(quán)益受到的侵害遠(yuǎn)輕于犯罪侵害的受害人卻能夠得到賠償，甚至是巨額的賠償，這顯然不合理。“深圳羅湖區(qū)案例”原告代理人金律師說，被告因犯罪被追究刑事責(zé)任，固然可以使被害人得到一定的精神撫慰，但是結(jié)合我國的社會生活實(shí)際，一個強(qiáng)奸案的被害人因一項重要的人身權(quán)即貞操權(quán)被侵害，使得她在遭受名譽(yù)毀損、社會評價降低的同時，還將遭受社會生活范圍受限、婚戀自由受限等部分精神利益的喪失，進(jìn)而造成被害人終身無法擺脫的痛苦。從被告的犯罪行為來看，其實(shí)質(zhì)就是嚴(yán)重的人身侵權(quán)行為，原告獲得精神賠償理所應(yīng)當(dāng)。最后，從精神損害賠償制度的功能來看。精神損害賠償?shù)谋举|(zhì)在于賠償受害人的精神利益損害，而不在于直接撫慰受害人的精神痛苦。我們不僅要看到精神損害賠償制度在保護(hù)基本人權(quán)和人格尊嚴(yán)方面所能發(fā)揮的作用，還應(yīng)當(dāng)注重它在保護(hù)法人的精神利益方面所能發(fā)揮的功能，從而更加充分地體現(xiàn)出精神損害賠償制度的價值。由此看來，將刑事附帶民事訴訟案件納入精神損害賠償?shù)姆秶?，不僅不會泛化，而且還會優(yōu)化整個精神損害賠償制度。

第二、遺漏了對貞操權(quán)的保護(hù)。所謂貞操是指男女(注：無論大陸法系國家還是英美法系國家，均肯認(rèn)男女都有貞操，楊立新也持這種觀點(diǎn)，楊立新著《侵權(quán)法論》，吉林人民出版社2000年版，第787頁。)性純潔的狀態(tài)，不僅包括性生活的純潔性，也包括性器官的純潔性。貞操本質(zhì)上是對兩性關(guān)系的規(guī)范。既然貞操是指男女性純潔的狀態(tài)，那么，以貞操作為客體的貞操權(quán)實(shí)際上是指在法律允許的范圍內(nèi)，自然人享有的依自己意志支配性行為、并因此獲得身心愉悅的權(quán)利，作為一項獨(dú)立的人格權(quán)，是與當(dāng)代社會普遍發(fā)展的權(quán)利意識相適應(yīng)的，在我國，1991年張俊浩教授在《民法學(xué)原理》從人格權(quán)角度第一次明確提出了“貞操”和“貞操權(quán)”的法律概念，1994年王利明在《人格權(quán)法新論》明確提出貞操權(quán)應(yīng)該是一種“獨(dú)立的人格權(quán)”;到1997年貞操權(quán)理論在學(xué)界逐漸得到認(rèn)同。2000年魏振瀛教授把貞操權(quán)寫進(jìn)了北京大學(xué)和高等教育出版社《民法》教科書，盡管并非每本教科書都將貞操權(quán)作為一種獨(dú)立的人格權(quán)，但貞操權(quán)作為一種獨(dú)立的人格權(quán)已成通說[14]。特別“深圳羅湖區(qū)案例”更是在法學(xué)界掀起了一陣貞操革命狂潮。對于侵害貞操權(quán)的受害人進(jìn)行精神損害賠償，在外國法上早有規(guī)定，《德國民法典》第847條第2款規(guī)定：“對婦女犯有違反道德的犯罪行為或者不法行為，或者以欺詐、威脅或者濫用從屬關(guān)系，誘使婦女允諾婚姻以外的同居的，該婦女享有相同的請求權(quán)。“此處“相同的請求權(quán)”是指“金錢賠償請求權(quán)”，也就是精神損害的金錢賠償。而在我國臺灣民法典第195條規(guī)定：“不法侵害他人之身體、健康、名譽(yù)、自由、信用、隱私、貞操，或不法侵害其他人格權(quán)益而情節(jié)重大者，被害人雖非財產(chǎn)上之損害，亦得請求賠償相當(dāng)之金額。……前二項規(guī)定于不法侵害他人基于父、母、子、女及配偶之身份法益而情節(jié)重大者，準(zhǔn)用之”。雖然這一條后半部是例外，但立法保護(hù)貞操權(quán)是應(yīng)值得肯定的。我國刑法和行政法都規(guī)定對侵害侵害貞操權(quán)的行為給予處罰，但卻沒有得到民事方面法律的保護(hù)十分不妥，因?yàn)榍趾ω懖贆?quán)的行為如強(qiáng)奸行為和猥褻行為給