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1、販毒又吸毒如何確定毒品的數(shù)量

在實踐中常常存在既販毒又吸毒即“以販養(yǎng)吸”的情況，如何正確認定其毒品的數(shù)量在司法實踐中應根據(jù)具體情況進行處理。第一種情況，被告人購入100ｇ毒品，自己吸食30ｇ賣掉70ｇ。那么只能認定被告人販毒的數(shù)量是70ｇ而不是100ｇ。因為，我國刑法沒有規(guī)定吸食毒品為犯罪行為，所以行為人為了吸食毒品而購買的行為不能夠成販賣毒品罪。如果認定被告人販賣的毒品數(shù)量是100ｇ，就違背了罪行法定的基本原則，這是十分錯誤的。第二種情況，“以販養(yǎng)吸”的被告人，購入500ｇ海洛因，自己吸食30ｇ，已賣掉170ｇ。在抓獲被告人以后，又在其住所等藏匿地點查獲毒品300ｇ。在此案件中，不能扣除被告人可能自己吸食的部分，而應以查獲的毒品與販賣的數(shù)量認定，即認定被告販賣毒品海洛因470ｇ。因為被告人已經(jīng)具有販賣毒品的行為，無法確定行為人對余下的毒品一定不會販賣。若不對剩余的予以認定，或僅以非法持有毒品罪對其進行處罰，就會放縱其販賣毒品。但是在量刑時應當考慮行為人自己吸食的特別情節(jié)而可以酌情從輕處罰。特別是有可能判處死刑的案件，認定毒品數(shù)量剛剛達到或少量超出死刑標準而無刑法第347條第2款第（二）～（四）項之情節(jié)的，原則上不可判處死刑立即執(zhí)行。

2、“摻假”后出賣毒品其數(shù)量如何認定

在實踐中一些毒販為了牟取高額的利潤，往往購入純度較高的毒品經(jīng)過摻假增大其數(shù)量然后再出售。例如，被告人從廣州購回100ｇ純度為80％的海洛因，經(jīng)過摻假稀釋為純度為20％總量為400ｇ的海洛因，并已出售100ｇ被查獲300ｇ。在認定毒品數(shù)量時，有人主張應認定100ｇ，有人主張認定400ｇ。筆者認為，根據(jù)97刑法的規(guī)定，毒品數(shù)量以查獲的犯罪數(shù)量計算，不以純度折算，因此應當以查獲的數(shù)量來認定即應認定被告人販賣毒品400ｇ，而不是以查獲前被告人購入的毒品數(shù)量來認定。有的學者認為，一定種類的毒品，其中真毒品含量不同，可能造成的社會危害性大小也不同。如果把不同含量的犯罪毒品總量都作為量刑的數(shù)量依據(jù)，那就是把非毒品當成毒品來對待了就會造成罰不當罪。也有學者提出，如果犯罪人能夠提出證據(jù)證明其走私、販賣、運輸?shù)亩酒樊攺乃耸种蝎@得時純度較高，而是自己為降低純度而加以稀釋或者摻雜使假，從而導致純度下降而數(shù)量上升的，則應考慮適用原來的毒品數(shù)量。筆者認為以上的觀點并不科學，因為，他們違背了罪刑相適應的原則。毒品犯罪之所以以毒品數(shù)量的大小作為量刑的一個重要基點，其中的主要原因是毒品數(shù)量越多，擴散的范圍就越廣，導致吸食毒品的人就越多，對社會帶來的危害就越大，所以毒品數(shù)量的大小是決定毒品犯罪社會危害性大小的決定因素，而毒品純度大小一般并不能影響到毒品擴散面的大小，也不必然影響吸食毒品的人數(shù)的多少，所以毒品的純度大小并不是決定毒品犯罪社會危害性大小的主要因素。正是基于上述理由97刑法才明確否定了最高人民法院《關于執(zhí)行〈全國人大常委會關于禁毒的決定〉的若干問題的解釋》中關于“海洛因的含量在25％以上的，可視為《決定》和本解釋中所指的海洛因。含量不夠25％的，應當折合成25％的海洛因計算數(shù)量”的規(guī)定，強調(diào)毒品數(shù)量以查獲的犯罪數(shù)量計算，不以純度折算。

需要注意的是，對于查獲的毒品有證據(jù)證明大量摻假，經(jīng)鑒定查明毒品含量極少，確有大量摻假成分的，在處刑時應酌情從輕。特別是摻假之后的毒品數(shù)量才達到判處死刑標準的，若無其他嚴重情節(jié)的，原則上可不判處死刑立即執(zhí)行

3、毒品滅失的情況下對毒品數(shù)量的認定

司法實踐中常常遇到雖有相關的言詞證據(jù)但毒品已經(jīng)滅失的販毒案件，在此情況下如何對毒品數(shù)量進行確認呢？筆者認為應當根據(jù)不同情況具體分析。

第一種情況，在毒品滅失的情況下，僅有被告人供述且翻供的，不能僅憑被告人以前的供述確定毒品數(shù)量并予以定案。因為根據(jù)供述補強規(guī)則的要求，即為擔保補強供述的真實可信性而要求運用供述證據(jù)認定案件或案件主要事實時必須有其證據(jù)對其證明價值予以補強。我國《刑事訴訟法》第46條規(guī)定，只有被告人供述，沒有其他證據(jù)時，不能認定被告人有罪和處以刑罰。因此，在刑事訴訟中，運用被告人供述認定其有罪時，必須慎重，不得僅根據(jù)被告人的供述對其定罪。所以，在此情況下由于缺乏其他證據(jù)相互印證，所以不能定案。

第二種情況，在毒品滅失的情況下，當交易雙方供述一致時，可以按照雙方一致的供述認定毒品的數(shù)量并于以定案；若雙方供述有毒品交易行為存在，但關于毒品的數(shù)量雙方供述不一致的，對毒品的數(shù)量應當按照“就低不就高”的原則確定。這是刑事訴訟中排出合理懷疑的證明標準的要求。該標準認為，一個結(jié)論如果能夠排除對它的合理疑問，它就具有確定性。這種確定性對于一個具有理智的人來說，顯然是有合理的可接受性的。當毒品交易雙方的供述不一致時，采取“就低不就高”的原則具有合理的可接受性，因為它符合了排除合理懷疑的證明標準要求。第三種情況，對毒品已滅失的“搖頭丸”類事件，可在認定涉案“搖頭丸”粒數(shù)與品種的前提下，結(jié)合當?shù)刈罱欢螘r期內(nèi)查獲“搖頭丸”案件中同類“搖頭丸”每粒的平均重量，依照“就低不就高”的原則推算出涉案“搖頭丸”的數(shù)量。

需要注意的是，如果犯罪嫌疑人購買了一些毒品，自己使用了一定的毒品，剩下一些毒品是進行交易的，那么剩下的毒品計量才是毒品計入的真正計量，是根據(jù)剩下的計量進行量刑的。