在當前的法治環(huán)境下,由于傳統(tǒng)文化的影響,當事人跟不上社會的轉(zhuǎn)型,加之市場經(jīng)濟是高度的風險經(jīng)濟,在市場條件下從事各類活動要有高度的風險意識;在此客觀條件下打官司同樣要有高度風險意識,即可能要承擔敗訴后果的一種思想觀念,這種觀念即訴訟中的風險意識。當然,所謂風險,僅是一種可能存在的情況,需經(jīng)審理并裁判才能確定預見情況是否存在。但我們無法否認的是,當事人往往不能考慮到可能出現(xiàn)的訴訟風險,有的當事人在訴訟前不考慮敗訴風險和不能完全執(zhí)行的可能,訴訟中又不正確行使訴訟權(quán)利,訴訟后不能正視自身主觀原因,長期纏訟,甚至詆毀法院和法官的形象。
實際上,當事人要想打贏一場官司必須具備兩個方面內(nèi)容的優(yōu)勢:
第一、具有證據(jù)上的優(yōu)勢。根據(jù)新的證據(jù)規(guī)則,民事訴訟中的證明標準是高度蓋然性,即一方的證據(jù)的證明力是否明顯大于另一方提供證據(jù)的證明力。依照司法解釋,當事人的訴訟請求要想得到人民法院的支持,必須有充足的證據(jù),如果雙方當事人對同一事實分別舉出相反的證據(jù),但都沒有足夠的依據(jù)否定對方證據(jù)的,人民法院應當結(jié)合案件情況,判斷一方證據(jù)證明力是否明顯大于另一方提供的證據(jù)的證明力,并對證明力較大的證據(jù)予以確認。這就要求每一個當事人,在民事活動發(fā)生過程中謹記居安思危,盡量保管好一切與民事行為有關(guān)的證據(jù)材料,為將來發(fā)生糾紛時提交證據(jù)作好準備。
第二、具有訴訟上的優(yōu)勢。當事人要實現(xiàn)訴訟上的優(yōu)勢需有兩個方面的能力:一是庭前準備能力,二是庭審應變能力。所謂庭前準備能力,是指庭審中需提交的證據(jù),手中是否持有。若不持有,應在庭前及時調(diào)??;如果自己確實不能收集調(diào)取的證據(jù)材料,應依據(jù)有關(guān)規(guī)定申請人民法院依法調(diào)??;如果證據(jù)材料可能會出現(xiàn)毀損、滅失,以后難以取得之情形,應當及時向人民法院申請證據(jù)保全。并要根據(jù)案情和訴訟請求,在舉證期限內(nèi)決定是否變更訴訟請求或反訴,并提交相應的證據(jù)材料。所謂庭審應變能力,是指當事人出庭時要能夠針對對方的主張或抗辯,闡明自己的觀點和法律依據(jù),并根據(jù)對方的證據(jù)材料相應的調(diào)整自己的思路。當事人我們不強調(diào)每一個公民都具備律師或法官一樣的法律素質(zhì),當事人可以委托律師或具備較高訴訟能力的公民參加訴訟,以免自己因未顧及訴訟風險,而使自己在訴訟中處于不利地位。前述僅是案件審理過程中需注意的,在執(zhí)行過程中同樣存在著高度的風險。
盡管我們的審判程序,為當事人在訴訟中設(shè)置了一道道的坑(即風險),但不能將訴訟風險理解為訴訟的難度增大,而是對當事人權(quán)利保護的機制更加完善?;趯徟蟹绞礁母锏牟粩嗤七M和新的證據(jù)規(guī)則實施,為增強當事人的訴訟風險意識,幫助其謹慎地選擇訴訟手段維護自身合法權(quán)益,使當事人能夠合理合法的趨避風險,減少并力求避免不必要損失,各地人民法院根據(jù)當?shù)貙嶋H情況都制訂了符合國情和法律規(guī)定的訴訟風險的告知制度,現(xiàn)依據(jù)法律規(guī)定和司法解釋并結(jié)合司法實踐,將當事人在訴訟中可能遇到的訴訟風險及責任,作以下歸納,以資對當事人的訴訟起一定的引導作用??偟膩碚f,在我國現(xiàn)有體制下訴訟中的風險,存在著三類:
第一類是起訴和應訴中的風險。包括(1)訴訟時效的風險。訴訟時效從知道或應當知道權(quán)利被侵害時起計算。提起訴訟應當在法定的訴訟時效內(nèi)提起,超過訴訟時效的保護期間,將承擔敗訴的風險,即喪失勝訴權(quán)。(2)一方下落不明的訴訟風險。一方下落不明,將會導致審理時間過長,不能盡快結(jié)案,承擔訴訟成本過高、難以執(zhí)行等風險。由于當事人下落不明,訴訟文書就不能通過正常送達途徑送達,而只能通過公告送達,基于公告送達時間較長,會耗費大量的人力、物力和財力,且執(zhí)行較難,因此風險較高。(3)訴訟請求不當或不完全的風險。訴訟請求不當,主要指因訴訟主體不當,將可能承擔被人民法院依法駁回起訴的風險;訴訟請求不完全,指將承擔不完全部分被人民法院依法認定為放棄權(quán)利的風險。(4)超越舉證期限增加、變更訴訟請求或提出反訴的風險。當事人為上述訴訟行為應當在法定的舉證期限內(nèi)提出,逾期人民法院將不予審理,當事人則需承擔被人民法院依法認定為放棄權(quán)利的風險。(5)不按法律法規(guī)規(guī)定交納訴訟費用的風險。原告起訴、增加訴訟請求或被告反訴及申請保全,不按時交納案件受理費、財產(chǎn)保全費用及其他訴訟費用或不按照法律規(guī)定提供擔保的,將承擔人民法院依法作出不予立案、不予審理和不進行財產(chǎn)保全的風險。依照法律規(guī)定,訴訟費用一般由敗訴方負擔,但由原告于起訴時7日內(nèi)預交。當事人應當合法、合理地確定訴訟標的,涉及財產(chǎn)部分,如果金額過高,則將承擔超過裁判支持部分(即敗訴部分)的訴訟費用的風險。比如,在離婚案件審理過程中,如涉及房屋等共同財產(chǎn)的分割,則需交財產(chǎn)分割費,如果未交,法院將不予分割。如果所述共同財產(chǎn)不屬實,超過實際數(shù)量,則應當承擔未支持部分的訴訟費。(6)未按時到庭或中途退庭的風險。未能按時到庭參加法庭審理活動或未經(jīng)準許中途退庭的當事人,應當及時向法院說明理由。未能及時說明的,原告將承擔被視為自動撤訴的風險,被告將承擔被人民法院依法拘傳或缺席審理的風險。
第二類是涉及舉證的風險。即(1)舉證不能或證據(jù)不足的風險。原告起訴或被告提出反訴,負有對自己的主張在法院指定的期限內(nèi)提供證據(jù)加以證明的責任,如未能及時提供證據(jù)或提供的證據(jù)不足以證明其主張,將承擔法律上的不利后果甚至敗訴的風險。這涉及前面所述庭前準備能力。(2)超期提供證據(jù)的風險。超過舉證期限提供的證據(jù),不得在法庭上出示,不予質(zhì)證(對方同意質(zhì)證的除外),將不作為定案的證據(jù)使用,由舉證方承擔舉證不能甚至敗訴風險。(3)不能提供原始證據(jù)的風險。向法院提供證據(jù),應當提供原件或原物(不能提供原件或原物時應予說明)。若證據(jù)系在境外形成的,還應辦理相應的證明手續(xù),否則將導致該證據(jù)材料無效的法律后果。提供證人證言的,證人必須親自到庭作證(除非有符合法律規(guī)定的特殊情況),否則將承擔證人證言不被采信的風險。(4)申請評估、鑒定的風險。申請評估鑒定的當事人,不在規(guī)定的舉證期限內(nèi)提出申請或不預交評估鑒定費用或不提供相關(guān)評估鑒定對象的,將承擔不利的法律后果甚至敗訴的風險。(5)申請法院調(diào)查收集證據(jù)的風險。申請法院調(diào)查收集證據(jù)的當事人,不在規(guī)定舉證期限內(nèi)提出申請,法院將不予調(diào)查收集,將承擔不利的法律后果甚至敗訴的風險。第三類是上訴、申訴中的風險。對一審判決、裁定不服,可在法定期間內(nèi)向上一級法院提起上訴,逾期不上訴的,待一審判決、裁定發(fā)生法律效力,將承擔喪失上訴權(quán)的風險。在民事案件中,對判決上訴期間為判決書送達之日起十五內(nèi),對可上訴的裁定不服的上訴期間為裁定送達之日起的十日內(nèi),需注意的是起算時間均是以最后收到判決書、裁定書為準,而且依照司法解釋,之日指的是判決書、裁定書送達的日;對已生效的判決、裁定不服,可以在法定期間內(nèi)提出申訴,逾期不提出申訴,將承擔喪失申訴權(quán)的風險。
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