1、《票據(jù)法》第95條有關(guān)涉外票據(jù)的界定只考慮了導致票據(jù)關(guān)系產(chǎn)生的票據(jù)行為的外國因素,而忽略了票據(jù)關(guān)系主體和客體的外國因素。同時,在涉外票據(jù)中,因票據(jù)的發(fā)行而產(chǎn)生的票據(jù)當事人之間的法律關(guān)系包括票據(jù)關(guān)系與票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系兩個方面。這兩個方面的票據(jù)法律關(guān)系均是涉外票據(jù)關(guān)系中可能產(chǎn)生沖突的重要方面,而我國票據(jù)法第98條忽略了后一方面,即票據(jù)法上的非票據(jù)關(guān)系。
2、我國票據(jù)法在某些重要方面與國際社會普遍實踐相悖,且又沒有涉外票據(jù)的特別規(guī)定,暴露出我國立法上的特色情結(jié)。
我國現(xiàn)行票據(jù)法較之于《銀行結(jié)算辦法》雖然有了較大的改進,但是,如果以市場經(jīng)濟的需要和世界各國通行的慣例做為評價的標準來觀之,借用謝懷先生的話來說,票據(jù)法是一部令人失望的法律。[5]在一些比較重大的問題上,我國票據(jù)法沒有能從《銀行結(jié)算辦法》向前邁進,仍保留著計劃經(jīng)濟的痕跡。比如,我國票據(jù)法對匯票發(fā)票人資格的限制,對銀行以外的當事人簽發(fā)本票的資格的剝奪,特別是票據(jù)法第10條把三種票據(jù)的票據(jù)關(guān)系和原因關(guān)系混在一起,完全否認了票據(jù)行為無因性這一票據(jù)的根本特性,這不僅僅只是與國際社會的普遍實踐相悖的問題,更重要的是它與我國市場經(jīng)濟和對外開放格格不入。事實上,我國至今尚未建立起健全的票據(jù)制度和票據(jù)市場,上述特色情結(jié)導致的我國票據(jù)法在某些根本問題上與國際社會普遍實踐的脫節(jié)是一個重要因素。
如果退一步說,我國票據(jù)法的上述規(guī)定合乎中國國情,具有中國特色,根據(jù)票據(jù)法第2條中華人民共和國境內(nèi)的票據(jù)活動,適用本法的規(guī)定,國內(nèi)的票據(jù)活動適用這些具有中國特色的規(guī)定尚無不可。但是,涉外票據(jù)畢竟不同于國內(nèi)票據(jù),如果將涉外票據(jù)也置于這些與國際社會普遍實踐格格不入的規(guī)定的支配之下,其合理性就值得懷疑了。
因此,我們認為,對我國現(xiàn)行票據(jù)法與國際慣例脫節(jié)的重要方面,要么修改現(xiàn)行票據(jù)法,要么采取另一種折衷方式,即在票據(jù)法中增設(shè)有關(guān)涉外票據(jù)的特別實體法,用來調(diào)整涉外票據(jù)活動,規(guī)范涉外票據(jù)關(guān)系。
3、現(xiàn)行票據(jù)法關(guān)于涉外票據(jù)的規(guī)定仍有許多方面存在盲點,比如有關(guān)票據(jù)的副本、謄本制度,參加承兌制度等很多方面,我國票據(jù)法都付之闕如,實際上是票據(jù)制度不健全的一種表現(xiàn),一方面將造成我國票據(jù)流通在一定程度上無法可依現(xiàn)象;另一方面,一旦涉外票據(jù)涉及到這些方面的沖突要適用我國法律時,只能依據(jù)有關(guān)國際慣例處理,從而造成司法實踐的不便。[6]
所以,對于現(xiàn)行票據(jù)立法中存在的盲點應(yīng)盡快地加以補充或者在涉外票據(jù)一章中作出特別規(guī)定。
4、在票據(jù)當事人的能力問題上一直存在著住所主義的分歧,但在這一問題上的趨勢是:沖突現(xiàn)象逐步得到了緩和。原因是大陸法系在屬人法上作出了讓步,提高了住所和慣常居所的地位,而英美法系也采納了慣常居所這一新概念。歐洲一些新頒布的國際私法規(guī)范,也拋棄了在屬人法上的本國法為準據(jù)法的絕對僵硬的作法,多兼采本國法與慣常居所地法。但我國票據(jù)法未能反映這一趨勢,不符合當今國際貿(mào)易和商業(yè)往來發(fā)展的需要,因此,有必要對這一問題作出靈活的規(guī)定。
5、有關(guān)票據(jù)能力的法律適用方面,我國現(xiàn)行票據(jù)法不接受反致和轉(zhuǎn)致,有悖于當今世界各國立法和司法的普遍實踐,兩個日內(nèi)瓦沖突法公約規(guī)定票據(jù)當事人的能力適用其本國法,但允許接受反致和轉(zhuǎn)致;波蘭、泰國、澳地利、英國、美國、法國、日本、瑞士等國在其立法中均接受反致。[7]反致制度有促進判決的一致,增加法律選擇靈活性之功效,有利于涉外民商事爭議的解決,因而為各國所普遍接受。我國票據(jù)法有意回避這一問題,反映了我國對反致制度的一貫立場。筆者認為,在解決涉外票據(jù)當事人能力問題上,不妨接受反致、轉(zhuǎn)致和間接反致。
6、有關(guān)票據(jù)提示,各國都主張區(qū)分票據(jù)提示的必要和提示票據(jù)的方式分別確定不同的準據(jù)法,前者應(yīng)分別適用支配票據(jù)主債務(wù)人義務(wù)和從債務(wù)人義務(wù)的法律,后者適用行為地法。而我國票據(jù)法僅規(guī)定票據(jù)提示期限適用于付款地法律,這就在一定程度上導致了票據(jù)法律適用上的無法所依。
筆者認為,有關(guān)票據(jù)提示的法律適用條款應(yīng)表述為:票據(jù)提示的必要性,涉及主債務(wù)人義務(wù)的適用付款地法,涉及從債務(wù)人義務(wù)的則適用票據(jù)簽字地法。
7、有關(guān)拒絕證明和發(fā)拒絕通知,各國均主張區(qū)分必要性和行為方式分別確定準據(jù)法,前者應(yīng)適用票據(jù)交付地法或簽字地法,后者則由行為地法支配。而我國票據(jù)法僅規(guī)定有關(guān)拒絕證明方式、出具拒絕證明的期限適用付款地法。
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