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20世紀(jì)管理者所犯最多最致命的錯(cuò)誤是腐敗，而21世紀(jì)管理者所犯最多最致命的錯(cuò)誤則可能是泄密

引子

企業(yè)與員工簽訂了保密協(xié)議，為何仍被竊取了商業(yè)機(jī)密？

屬于企業(yè)一級(jí)機(jī)密的核心技術(shù)，為何輕易就被軟件復(fù)制？竊密生產(chǎn)的同類(lèi)產(chǎn)品沒(méi)有產(chǎn)銷(xiāo)，為何被判造成重大經(jīng)濟(jì)損失？

一起看似并不復(fù)雜的商業(yè)秘密竊取案，值得企業(yè)反思的卻很多

案情回放

2004年10月，斯維數(shù)字技術(shù)公司的兩位工程師謝某和吳某，以斯維公司的技術(shù)秘密入股，加入香港愛(ài)迪威科技有限公司。

2004年12月，謝某、吳某離職，化名來(lái)到深圳龍崗信昌塑膠廠，擔(dān)任硬、軟件工程師。

2005年4月，利用從斯維公司竊取的DVB技術(shù)資料，謝某、吳某研制出模型機(jī)。

2005年6月，針對(duì)謝某、吳某的侵權(quán)行為，斯維公司向深圳南山區(qū)法院提出訴訟要求。

保密承諾成了一紙空文

2002年，斯維公司開(kāi)始組織人員研發(fā)DVB-S、DVB-C、DVB-T等技術(shù)，購(gòu)買(mǎi)了相關(guān)軟件平臺(tái)，于2004年基本完成了研發(fā)，并對(duì)DVB-S、DVB-C機(jī)頂盒軟件在深圳市科技和信息局作了軟件登記。

公司員工謝某，在2004年5月～12月期間，擔(dān)任斯維公司硬件工程師，主要負(fù)責(zé)參與該公司DVB-C機(jī)頂盒的研制；員工吳某，在2004年10月～12月期間，出任斯維公司軟件工程師，主要負(fù)責(zé)參與該公司DVB-S機(jī)頂盒的研制。

謝某在工作期間與斯維公司簽有《勞動(dòng)合同書(shū)》和《保密合同書(shū)》，吳某在工作期間與斯維公司簽有《試用勞動(dòng)協(xié)議書(shū)》和《保密合同書(shū)》，二人均承諾未經(jīng)斯維公司書(shū)面許可，不得披露、使用以及允許他人使用其參與開(kāi)發(fā)的職務(wù)成果和所了解的技術(shù)秘密及經(jīng)營(yíng)秘密，并不得利用上述技術(shù)秘密和經(jīng)營(yíng)秘密從事對(duì)斯維公司構(gòu)成競(jìng)爭(zhēng)的任何職業(yè)。

2004年10月份，深圳龍崗信昌塑膠廠（以下簡(jiǎn)稱(chēng)塑料廠）王某找到謝某和吳某，商議由王某出資入股，謝某和吳某以斯維公司的技術(shù)秘密入股。三人于11月簽署合作協(xié)議，成立香港愛(ài)迪威科技有限公司，謝、吳二人分別占7％、6％的股份，合作開(kāi)發(fā)DVB產(chǎn)品。

謝某利用職務(wù)之便，將斯維公司采取保密措施的DVB-S、DVB-T、DVB-C軟件復(fù)制后帶出斯維公司。2004年12月2日，斯維公司發(fā)現(xiàn)謝某私自復(fù)制DVB-T技術(shù)軟件，遂以其嚴(yán)重違紀(jì)，非法竊取公司機(jī)密為由對(duì)其作出解聘函。

吳某亦利用職務(wù)之便，偷偷復(fù)制了斯維公司采取保密措施的DVB-S技術(shù)資料。2004年12月14日，吳某向斯維公司提出離職函。

化名研發(fā)模型機(jī)

離職后的謝某和吳某，化名為李某和劉某來(lái)到塑膠廠，擔(dān)任硬、軟件工程師，利用從斯維公司竊取的技術(shù)資料，開(kāi)始研發(fā)DVB-S、DVB-T機(jī)頂盒，并于2005年4月研制出模型機(jī)，前往香港參加春季電子展銷(xiāo)會(huì)。

2005年7月，他們生產(chǎn)出樣機(jī)50臺(tái)，并將這些樣機(jī)寄往國(guó)外20多家客戶(hù)，還接受了沙特阿拉伯一家公司的500臺(tái)訂單（每臺(tái)定價(jià)30美元）。另外，謝某還于2005年5月30日將其復(fù)制的斯維公司的DVB-S技術(shù)以人民幣12萬(wàn)元的價(jià)格賣(mài)給他人，利用斯維公司的DVB-T技術(shù)給深圳市華人科技有限公司提供技術(shù)支持，獲利人民幣2000元。

計(jì)算損失起爭(zhēng)議

2005年6月，針對(duì)謝某、吳某的侵權(quán)行為，斯維公司向深圳市南山區(qū)法院提出訴訟要求。檢察機(jī)關(guān)起訴認(rèn)為，斯維公司自行研發(fā)的DVB系列軟件不為公眾所知悉，能為斯維公司帶來(lái)經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性，并經(jīng)斯維公司采取了一定的保密措施，屬于商業(yè)秘密。謝某、吳某違反有關(guān)保守秘密的要求，利用非法復(fù)制的DVB技術(shù)秘密入股，成立公司與他人生產(chǎn)，給斯維公司造成重大損失。

被告人的辯護(hù)人則認(rèn)為，以商業(yè)秘密的本身價(jià)值來(lái)計(jì)算商業(yè)秘密的經(jīng)濟(jì)損失不合理，兩名被告人尚未生產(chǎn)產(chǎn)品并銷(xiāo)售，未給斯維公司造成直接的經(jīng)濟(jì)損失，不屬于造成重大損失的情形。

到底如何計(jì)算損失？在確定重大損失的數(shù)額時(shí)，法院認(rèn)為，可以從商業(yè)秘密所必備的研制成本等方面加以考慮，因?yàn)?，如果自行開(kāi)發(fā)有關(guān)技術(shù)產(chǎn)品，則需要支出必要的費(fèi)用。據(jù)此，法院判定斯維公司的損失額為152.5萬(wàn)元，謝某、吳某已構(gòu)成侵犯商業(yè)秘密罪。

最終，法院分別判處被告人謝某和吳某有期徒刑1年和有期徒刑10個(gè)月，并分別處罰金人民幣2萬(wàn)元和1萬(wàn)元。

點(diǎn)評(píng)

李云馳北京工業(yè)大學(xué)法律系講師

商業(yè)秘密作為一種具有經(jīng)濟(jì)價(jià)值的無(wú)形財(cái)富，在目前激烈的市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)中作用越來(lái)越顯著。然而，跳槽員工帶走商業(yè)秘密、骨干人員另立門(mén)戶(hù)、內(nèi)部職員外賣(mài)商業(yè)秘密、競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手木馬竊密等商業(yè)秘密流失案件在當(dāng)前大量涌現(xiàn)，且手段不斷翻新，已成為影響民營(yíng)企業(yè)尤其是高新技術(shù)企業(yè)發(fā)展的巨大障礙。

而本案，就是屬于骨干人員帶著企業(yè)核心技術(shù)，另立門(mén)戶(hù)的類(lèi)型。

斯維公司的失誤

在本案中，斯維公司對(duì)于自身商業(yè)秘密的保護(hù)近乎做到了面面俱到，唯獨(dú)沒(méi)有做好的一點(diǎn)的：過(guò)分信賴(lài)制度和合同的約束力。

這種片面的思想僅存在于少數(shù)較為規(guī)范的民營(yíng)企業(yè)。然而，任何企業(yè)都難以保證沒(méi)有不忠誠(chéng)的員工，也不能忽略涉及本企業(yè)商業(yè)秘密的合作伙伴、談判對(duì)手、重要客戶(hù)、服務(wù)提供單位有不守信用的可能。對(duì)這些不忠誠(chéng)的員工和不守信用的涉密單位，保密制度和保密合同的約束常常顯得乏力，他們會(huì)利用法規(guī)、制度的空當(dāng)或心懷僥幸，為了一己之利對(duì)權(quán)利人的商業(yè)秘密實(shí)施侵害。因此，企業(yè)在制訂保密制度、簽訂保密合同的基礎(chǔ)上，還要掌握保守商業(yè)秘密的技巧，經(jīng)常進(jìn)行檢查監(jiān)督。要將每一重要的商業(yè)秘密分割成多個(gè)部分，不同的部分安排不同的人員從事開(kāi)發(fā)、操作、管理，使得企業(yè)中盡可能少的員工掌握該商業(yè)秘密的整體部分；要對(duì)企業(yè)內(nèi)部的部門(mén)和人員進(jìn)行經(jīng)常性的保密檢查，及時(shí)發(fā)現(xiàn)泄密隱患，堵塞泄密漏洞；定期不定期地組織人員出外巡查，以免商業(yè)秘密被侵犯后仍一無(wú)所知，錯(cuò)過(guò)最佳的補(bǔ)救、反擊機(jī)會(huì)，使企業(yè)遭受難以挽回的損失。

亟待解決的問(wèn)題

雖然本案以斯維公司的勝訴而告終，兩位被告也受到了應(yīng)有的處罰，但一個(gè)不可忽視的問(wèn)題是，處以的罰金數(shù)額是非常低的。

由于我國(guó)《刑法》和兩高的司法解釋未對(duì)侵犯知識(shí)產(chǎn)權(quán)犯罪罰金的具體數(shù)額作出規(guī)定，使得各地執(zhí)行不一且普遍不高，這就加劇了部分侵權(quán)人的僥幸心理——如果得利100萬(wàn)元僅罰10萬(wàn)元，侵權(quán)人當(dāng)然愿意冒險(xiǎn)一試。

共2頁(yè):

面對(duì)這一狀況，企業(yè)只有在商業(yè)秘密還沒(méi)有丟失的情況下，用各種手段強(qiáng)化保護(hù)自己的利益，其中包括：

一、明確商業(yè)秘密的范圍、分類(lèi)并劃分等級(jí)。

具體包括四個(gè)環(huán)節(jié)：①確定商業(yè)秘密的具體范圍，②對(duì)各項(xiàng)商業(yè)秘密劃分為核心秘密、重要秘密、一般秘密三個(gè)等級(jí)，使商業(yè)秘密能夠有重點(diǎn)地加以保護(hù)，確保安全。③明確各項(xiàng)商業(yè)秘密的保密期限。④對(duì)商業(yè)秘密事項(xiàng)做好標(biāo)志工作，以便一目了然知道是哪一級(jí)秘密、保密期限多長(zhǎng)，有利于管理和使用。

二、建立商業(yè)秘密的保護(hù)規(guī)章制度。

民營(yíng)企業(yè)可參照國(guó)家保密部門(mén)已經(jīng)頒布的一系列保守國(guó)家秘密的制度，結(jié)