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著作出租權作為著作財產權之一種，著作權人可以通過創(chuàng)作作品的方式取得，通過創(chuàng)作作品取得出租權是最基本的方式。除此之外，《中華人民共和國著作權法》第10條第2款、第3款的規(guī)定：“著作權人可以許可他人行使前款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利，并依照約定或者本法有關規(guī)定獲得報酬。著作權人可以全部或者部分轉讓本條第一款第（五）項至第（十七）項規(guī)定的權利，并依照約定或者本法有關規(guī)定獲得報酬?！?/p>

試論著作物之出租與著作出租權

從上世紀50年代開始，人類社會進入了以通信技術、微電子技術和計算機技術為標志的數(shù)字技術時代。受這種不斷發(fā)展的高新技術的影響和沖擊，著作權領域發(fā)生了全面而深刻的變化：作品的載體除傳統(tǒng)的印刷品外，出現(xiàn)了諸如電子雜志、錄音錄像光碟、計算機程序等電子產品。光碟也由體積大、容量小發(fā)展到體積小、容量大的CD、VCD、DVD新的儲存手段如計算機儲存、光碟刻錄等得到廣泛應用，儲存速度快、容量驚人。通過計算機網絡、光導纖維、通訊衛(wèi)星等先進的傳輸手段，作品的傳播更為迅捷、廉價和方便。這種突飛猛進也將與時俱進。隨著技術和知識日新月異的更新，作品使用的新方式不斷涌現(xiàn)，著作權權能及保護范圍不斷擴張。而數(shù)字時代，在商業(yè)領域內的電子出租業(yè)日漸昌盛和蓬勃發(fā)展：首先，高存儲量和高清晰度的錄音、錄像磁帶，電腦光盤、磁帶的出現(xiàn)，使得租用的對象從圖書、印刷品發(fā)展到計算機程序、音像制品等。其次，知識更新頻率加快導致消費者對上述電子作品的使用周期縮短，使得文化消費者改買為租。同時，租賃費用的低廉也誘使消費者以租用的方式使用作品，許多出租業(yè)還以會員制的方式和一些優(yōu)惠條件吸納和保持穩(wěn)定的客戶。出租業(yè)已經超過了作品出售等發(fā)行方式，尤其是利潤豐厚的電影作品、計算機軟件、音像制品的出租。但是，數(shù)字技術時代的出租業(yè)盡管使消費者使用作品的成本大大降低，便于作品的使用和傳播，但卻打破了在傳統(tǒng)技術環(huán)境下，人們通過購買圖書，觀看電影、電視等方式來滿足精神文化生活需要，作者由此從銷售收入中獲取一定報酬來回報其經濟和智力投入的利益平衡狀態(tài)。出租業(yè)主通過對相同作品載體的反復出租而獲取了高額利潤，但作者及出版發(fā)行商卻并未從中受益。這種利益的顯著反差，極大地損害了作者的利益和創(chuàng)作激情，形成了數(shù)字技術時代新的利益不平衡。為平衡這種利益沖突，有關國際公約、國際條約及各國著作權法都規(guī)定了著作權人有權有償許可他人出租其作品的出租權，以約束出租人的出租行為，對傳播技術發(fā)展給著作權人利益帶來的損失進行補償。如TRIPS協(xié)議規(guī)定：“至少對于計算機程序及電影作品，成員應授予其作者或者作者之合法繼承人許可或禁止將其享有著作權的作品原件或復制件向公眾進行商業(yè)性出租。對于電影作品，成員可不承擔授予出租權之義務，除非有關的出租將導致對作品的廣泛復制，其復制程度又嚴重損害了成員授予作者或作者之合法繼承人的復制專有權。對于計算機程序，如果有關程序本身并不是出租的主要標的，則不適用本條義務?！痹搮f(xié)議將此種出租權同樣授予錄音制品制作者和任何其他權利持有人。世界知識產權組織1996年通過的《著作權條約》和《表演和錄音制品條約》也作了類似的規(guī)定，并強調了出租的商業(yè)性質。

為適應入世要求，符合TRIPS協(xié)議規(guī)定，我國修訂后的著作權法第十條第（七）項已將出租權作為著作權的一項獨立權能作了規(guī)定：“出租權，即有許可他人臨時使用電影作品和以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件的權利，計算機軟件不是出租的主要標的的除外?！蓖瑫r，該法第四十六條第（八）項、第五十二條對侵害出租權的法律責任還作了規(guī)定。作品出租權的標的作品出租權是著作權人及其合法繼承人的一項財產權。

正確理解著作權法意義上的出租權，必須明確作品與負載作品之有形載體相分離的觀念。出租權的標的是作品而非民法上的有體物。我國修正后的著作權法關于出租權含義的表述較為準確。作品出租權的行使作品出租權的主體。根據(jù)TRIPS協(xié)議規(guī)定，出租權的主體為作者或作者之合法繼承人。為此，有學者認為出租權僅由此兩類主體行使，不必包括所有著作權人。但TRIPS協(xié)議規(guī)定錄音制品的制作者和任何其他的權利持有人原則上也享有出租權?！侗硌莺弯浺糁破窏l約》也規(guī)定了表演者的出租權。而美國著作權法規(guī)定，錄音帶或計算機程序著作物所有人未經錄音以及其上之音樂或計算機程序著作權所有人同意，不得為營利而出租其錄音帶或計算機程序著作物。而數(shù)字時代的表演者、音像制品制作者等鄰接權人具有與有關作品的作者或其合法繼承人一樣的利益危機。因此從利益平衡原則考慮，出租權的主體不僅適用于有關作品的作者或其合法繼承人，也適用于與其作品相關的鄰接權人。正因為如此，我國修訂后的著作權法第十條、第四十一條、第四十八條第（八）項規(guī)定，出租權為著作權人或者與著作權有關的權利人享有。對這里的與著作權有關的權利人，可以理解為上述有關鄰接權人，但在非經授權的情形下，則不包括著作權貿易中的著作權被許可人，即使其獲得了獨占性的許可證。

作品出租權的客體范圍。關于出租權的客體范圍，學界有兩種不同認識：一是認為法律不必對出租權的對象作出明確規(guī)定，而應當任由社會實踐作出選擇。另一種觀點認為對出租權的客體應作列舉式的限制性規(guī)定?？v觀世界上有關出租權的立法例，對出租權的適用客體是有明確規(guī)定的。如TRIPS協(xié)議規(guī)定的最低保護標準為至少應適用于計算機程序、電影作品及錄音制品；世界知識產權組織的兩個條約規(guī)定出租權的適用對象為計算機程序、電影作品、以錄音制品體現(xiàn)的錄音作品；美國著作權法及我國臺灣地區(qū)“著作權法”則規(guī)定出租權適用于計算機程序及錄音作品?？紤]到對著作權人利益構成強烈沖擊的主要為出租人獲利豐厚的電影作品、計算機程序及錄音錄像作品的出租，因此，對我國現(xiàn)行著作權法根據(jù)利益平衡原則，并立足于我國社會主義初級階段的實際，同時與TRIPS協(xié)議的規(guī)定相協(xié)調，將出租權的客體范圍限定為電影作品、以類似攝制電影的方法創(chuàng)作的作品、計算機軟件以及音像作品。對以上作品的原件或復制件，權利人均可控制。但根據(jù)TRIPS協(xié)議的規(guī)定，如果出租的主要對象是計算機，而其中附有為該計算機運行而必備的計算機程序，即這里的計算機程序并非出租的主要標的，則權利人對此計算機程序不享有出租權。

作品出租權的權利內容。出租權為著作權人或者與著作權有關的權利人的經濟權利，主要為權利人通過許可他人出租其相關作品而獲取相應報酬，以補償其利益損失，維持權利人利益與公眾利益的平衡。因此其權利內容為許可權、獲酬權。權利人也享有轉讓其出租權的轉讓權。作品出租權與權利窮竭。權利窮竭也稱權利用盡原則或稱首次銷售原則，指的是內含知識產權的商品經權利人首次銷售后，受讓人對進入流通領域的該商品的再次銷售或分銷，均不構成對權利人知識產權的侵犯。權利用盡原則設立的目的主要是促進商品的流通和轉讓，對權利人行使知識產權進行限制。因此，只有在商品所有權發(fā)生變動的流通環(huán)節(jié)中才能適用權利用盡原則。在著作權領域，權利用盡原則主要適用于作品的原件或復制件的發(fā)行過程，是對發(fā)行權的限制。因為發(fā)行權是文學或藝術作品的作者享有的授權通過銷售或其他所有權轉讓形式向公眾提供其作品原件或復制品的專有權，而出租并沒有把作品的載體投入流通，租后還是要收回的。在這里，復制件之物的所有人并沒有改變。這與一批復制品經許可出售后再行分銷的情況是不同的，而與買到一本書之后拿該書去復制、從中營利的情況則相近。所以，出租權作為著作權中的一項權能，不應當因作品復制件的一次銷售而窮竭。有些國家的著作權法將出租權作為發(fā)行權的一種而規(guī)定在發(fā)行權中，如美國的著作權法及我國修訂前的著作權法。這種立法體例中的出租權自然存在權利窮竭情形。而TRIPS協(xié)議、《著作權條約》、《表演及錄音制品條約》及世界上大多數(shù)國家的著作權法，則是將出租權作為與發(fā)行權并行的一種權利而獨立規(guī)定的，此時的出租權與作為發(fā)行權的組成部分的出租權全然不同，不適用權利用盡原則。侵害作品出租權的法律責任出租商未經著作權人或其合法繼承人許可即出租權利人的有關作品，構成對權利人出租權的侵害，應承擔相應的法律責任。許侃侃