1、不能保證復(fù)議結(jié)果合法、公正。
首先,這種設(shè)置明顯不符合不作自己法官的一般公正原則。無論是同級人民政府,還是上一級人民政府或是主管機關(guān),都是行政系統(tǒng)內(nèi)部的,存在相互維護,甚至在做出具體行政行為時,早已匯報、溝通,最后要對自己的行為裁決正確與否,公正性就令人置疑,尤其是自己對自己的復(fù)議,有的行政決定的批準(zhǔn)者,也是行政復(fù)議決定的批準(zhǔn)者,在這種情況下,要中立、公正,實非易事。據(jù)有關(guān)資料反映,我國復(fù)議機關(guān)對復(fù)議案件的糾正率并不高。據(jù)工商行政管理部門的統(tǒng)計,1995——1999年間,全國8951件行政復(fù)議案件,結(jié)果維持的案件有3546件,占總案件的40%,除了不予受理、撤回、撤銷和變更的以外,其中糾正率僅占復(fù)議案件的19%.
其次,我國《行政復(fù)議法》所規(guī)定的復(fù)議機關(guān),實際復(fù)議時是行政復(fù)議機關(guān),平時則是行政機關(guān)。法律沒有規(guī)定其如何設(shè)置,應(yīng)當(dāng)具備什么要求,實踐中復(fù)議機關(guān)通常還有很多其他工作,往往還比復(fù)議工作重要,這就很難保證認真處理糾紛;同時,法律不規(guī)定設(shè)立一個專職行政復(fù)議機關(guān)(即使是在行政系統(tǒng)內(nèi))的法律條件,只能說明對復(fù)議工作的形式主義。
2、復(fù)議機構(gòu)的人員從人事和待遇等方面均受制于行政長官,不可能獨立公正裁決。
復(fù)議機構(gòu)的人員都是在行政長官領(lǐng)導(dǎo)下工作,并且是法律所要求的,如海關(guān)行政復(fù)議實施辦法就明確規(guī)定了這種行政長官領(lǐng)導(dǎo)下的復(fù)議機構(gòu)工作制,有些法規(guī)盡管不像該《辦法》規(guī)定得這樣明確,但復(fù)議機構(gòu)就設(shè)在行政機關(guān)內(nèi)部,人員是自己的人員,有層層的分管領(lǐng)導(dǎo),所以,復(fù)議決定最終由行政長官決定,即使不明文規(guī)定,也是一種現(xiàn)實存在。
另外,我國《行政復(fù)議法》對于行政機關(guān)內(nèi)部的處分和人事調(diào)整,只能申訴,但未規(guī)定可以提起行政訴訟,這就使行政機關(guān)的內(nèi)部人員所組成的復(fù)議機構(gòu),更不敢違背行政長官的決定,否則會有不利人事后果的可能性,并直接影響工資待遇,且這種行政處理只能在行政機關(guān)內(nèi)部解決,無法尋求司法救濟。
因此,復(fù)議人員要獨立公正不受行政長官影響是絕難實現(xiàn)的。
3、復(fù)議機構(gòu)人員的素質(zhì),影響糾紛處理的合法公正性。
行政復(fù)議,對于法律知識的要求與行政訴訟應(yīng)是同樣的,只有這樣,才能保證復(fù)議結(jié)果的公正合法,才能切實保障申請人的合法權(quán)益,起到復(fù)議制度設(shè)置的作用。而且,從目前的法律規(guī)定來看,有一些行政糾紛,復(fù)議機關(guān)所做的決定即是終局的,這樣對于復(fù)議機構(gòu)的人員素質(zhì)要求就更高。
從目前的法律規(guī)定來看,復(fù)議機關(guān)的決定為終局的,主要有:1、《行政復(fù)議法》規(guī)定的終局裁決案件。一是國務(wù)院所作的終局裁決;二是省、自治區(qū)、直轄市人民政府對行政區(qū)劃的勘定、調(diào)整或者征用土地的決定,以及確認土地、礦藏、水流、森林、山嶺、草原、荒地、灘涂、海域等自然資源的所有權(quán)或者使用權(quán)的行政復(fù)議決定。2、《行政復(fù)議法》所規(guī)定的收案范圍超出《行政訴訟法》所規(guī)定的收案范圍的部分,該部分《行政復(fù)議法》雖未規(guī)定復(fù)議決定為終局的,但因不在行政訴訟的范圍內(nèi),事實上復(fù)議決定就是終局的。如:復(fù)議機關(guān)對抽象行政行為所做的處理決定;再如《集會游行示威法》第13條規(guī)定,對主管機關(guān)不許可的決定不服可以向同級人民政府申請復(fù)議,但未規(guī)定對復(fù)議不服可提起行政訴訟。
但是,我國復(fù)議機構(gòu)的人員不僅由行政機關(guān)內(nèi)部人員擔(dān)任,且這些人員大多并不具備法律資格,日常的行政工作,又使他們無法專心于法律的學(xué)習(xí)、提高。例如現(xiàn)在政府中的復(fù)議機構(gòu)為法制辦,組成人員并非法律人士,更多的是行政人員,本身就欠缺復(fù)議工作所要求的豐富的法律知識;另外,行政長官并不具備相當(dāng)?shù)姆芍R水平,卻起決定作用,這如何保證復(fù)議決定的法律水準(zhǔn)。
我國入世后,行政復(fù)議就更應(yīng)當(dāng)符合WTO的要求,在《關(guān)貿(mào)總協(xié)定》、《服務(wù)貿(mào)易總協(xié)定》《政府采購協(xié)議》等文件中,都有關(guān)于對行政行為給予救濟的規(guī)定,復(fù)議也是救濟的一種,對此的要求主要是公正、透明,獨立,且司法是最終裁判,對照這些要求,我國目前行政復(fù)議機關(guān)的設(shè)置顯然是不合要求的,尤其是欠缺獨立性、公正性和有些行政復(fù)議為終局等方面。
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