一切事物只有互相比較才能見短長,只有互相借鑒才能促發(fā)展,我們可以從其他國家的鑒定制度中尋找規(guī)范我國鑒定制度的經(jīng)驗(yàn)。
(一)大陸法系國家的司法鑒定制度
以法國、德國為代表的大陸法系國家的司法鑒定制度主要包括以下幾方面內(nèi)容:
1.遵循鑒定權(quán)主義原則,即國家明確規(guī)定哪些人具有鑒定人資格或哪些機(jī)構(gòu)具有鑒定權(quán),只有具有鑒定人資格的人或具有鑒定權(quán)的機(jī)構(gòu)才能向司法機(jī)關(guān)提供鑒定結(jié)論,并非任何具有專門知識(shí)的人都可成為鑒定人。例如法國實(shí)行鑒定人名冊(cè)制度,將鑒定人嚴(yán)格限制在鑒定人名冊(cè)或政府指定范圍內(nèi)。
2.法官?zèng)Q定鑒定的開始和選任鑒定人。由于大陸法系國家視鑒定人為法官的助手,其參加訴訟的目的是彌補(bǔ)法官專門知識(shí)的不足,因此決定鑒定的開始和選任鑒定人均由法官依職權(quán)進(jìn)行。當(dāng)事人對(duì)鑒定的提起和進(jìn)行有請(qǐng)求權(quán),但這種請(qǐng)求權(quán)非決定權(quán),對(duì)法院沒有約束力。
3.當(dāng)事人可以要求鑒定人回避。鑒定人在鑒定活動(dòng)中具有相對(duì)的獨(dú)立性。
4.為使有關(guān)當(dāng)事人享有對(duì)鑒定結(jié)論質(zhì)疑的機(jī)會(huì),一般允許當(dāng)事人及其訴訟代理人要求鑒定人出庭作證,或由法官依職權(quán)決定鑒定人出庭作證。
(二)英美法系國家的司法鑒定制度
1.遵循鑒定人主義原則,即立法上不確定鑒定人資格,也不將鑒定權(quán)固定授予特定的人或機(jī)構(gòu)。任何人都可能成為案件的鑒定人,只要參與審理有關(guān)案件的法官或陪審團(tuán)認(rèn)為其具備鑒定人資格即可。
2.原則上實(shí)行當(dāng)事人委托鑒定制度,即是否需要鑒定,進(jìn)行何種鑒定以及由誰來進(jìn)行鑒定等事項(xiàng)均由訴訟當(dāng)事人自己決定。在某些例外情況下也可由法院指定鑒定人。在美國,由法院指定鑒定人的情況不盡相同,有以民事或刑事關(guān)于科學(xué)上的問題為限,有以刑事案件為限,有以刑事案件關(guān)于心智問題為限。在美國的訴訟實(shí)踐中,如果當(dāng)事人因經(jīng)濟(jì)方面的困難而無力負(fù)擔(dān)聘請(qǐng)鑒定人的費(fèi)用,但案件中的待證事實(shí)所涉及的專門性問題對(duì)認(rèn)定事實(shí)具有重大影響時(shí),法院也可以指定鑒定人。
3.在英美法系國家,鑒定人被稱為專家證人,但通常認(rèn)為他們所起的作用與普通證人無異,因此,鑒定人必須出庭接受主詢問和反詢問,對(duì)鑒定人不出庭的甚至可對(duì)其適用強(qiáng)制措施。
從以上的比較可以看出,兩大法系的鑒定制度各具特色,各有短長:大陸法系國家鑒定制度的突出特點(diǎn)在于法官職權(quán)作用的影響貫穿鑒定的始終,而當(dāng)事人的請(qǐng)求權(quán)對(duì)法官的約束力較小,其優(yōu)點(diǎn)在于鑒定由法官依職權(quán)進(jìn)行,能夠最大限度地保證鑒定的客觀公正性,提高訴訟效率;其缺點(diǎn)一是專家的鑒定結(jié)論對(duì)法官就事實(shí)的認(rèn)定具有重大的影響力,甚至代替法官從事職務(wù)活動(dòng),影響了法官的獨(dú)立判斷,二是對(duì)當(dāng)事人的權(quán)利保護(hù)也不利,當(dāng)事人積極性不高。
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