在法學(xué)理論上,學(xué)者們習(xí)慣將具有洗錢性質(zhì)的基礎(chǔ)犯罪稱之為洗錢罪的上游犯罪或先行犯罪,將洗錢罪稱為基礎(chǔ)犯罪的下游犯罪或后發(fā)性犯罪。由此可見,洗錢罪的上游犯罪(先行犯罪)就是被一國(guó)或地區(qū)刑法規(guī)定為其犯罪所得及其產(chǎn)生的收益可以成為洗錢犯罪的行為對(duì)象的那些犯罪。
全國(guó)人大常委會(huì)于1990年12月28日頒布了《關(guān)于禁毒的決定》,其中第四條明確規(guī)定:為犯罪分子轉(zhuǎn)移、隱瞞毒品或者犯罪所得的財(cái)物的,掩飾、隱瞞出售毒品獲得財(cái)物的非法性質(zhì)和來源的,處七年以下有期徒刑,拘役或者管制,可以并處罰金。這是我國(guó)在國(guó)內(nèi)法中首次將洗錢活動(dòng)規(guī)定為犯罪,在這里,洗錢犯罪的上游犯罪僅限于毒品犯罪。
為進(jìn)一步適應(yīng)我國(guó)對(duì)洗錢進(jìn)行法律控制的需要,修訂后的刑法第一百九十一條對(duì)洗錢犯罪明確規(guī)定為:明知是毒品犯罪,黑社會(huì)性質(zhì)的有組織犯罪、走私犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益,為掩飾、隱瞞其來源和性質(zhì),有下列行為之一的,構(gòu)成洗錢犯罪:
(1)提供資金賬戶的;
(2)協(xié)助將財(cái)產(chǎn)轉(zhuǎn)移為現(xiàn)金或者金融票據(jù)的;
(3)通過轉(zhuǎn)賬或者其他結(jié)算方式協(xié)助資金轉(zhuǎn)移的;
(4)協(xié)助將資金匯往境外的;
(5)以其他方式掩飾、隱瞞犯罪的違法所得及其收益的性質(zhì)和來源的。修訂后的刑法所規(guī)定的洗錢犯罪,明確將其上游犯罪標(biāo)示為:毒品犯罪,黑社會(huì)性質(zhì)的有組織犯罪,走私犯罪3個(gè)方面的犯罪。毒品犯罪包括了刑法分則第六章第七節(jié)“走私、販賣、運(yùn)輸、制造毒品罪的全部12個(gè)罪名”:“黑社會(huì)性質(zhì)的有組織犯罪”包括刑法第二百九十四條的3個(gè)罪名;走私犯罪包括了刑法分則第三章第二節(jié)“走私罪”的全部10個(gè)罪名。因此,“洗錢”罪的上游犯罪實(shí)際上包括了上述的25個(gè)特定犯罪??梢娦抻喓蟮男谭鞔_擴(kuò)大了洗錢罪的上游犯罪的范圍。
1990年禁毒決定開創(chuàng)了我國(guó)洗錢犯罪的先河,在刑法發(fā)展史上具有重大意義。修訂后的刑法擴(kuò)大了洗錢罪的上游犯罪的范圍,較之1990年的禁毒決定有所進(jìn)步。這是其成功之處,其不足的是首先它遠(yuǎn)遠(yuǎn)不能遏制住我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中諸多大規(guī)模的洗錢行為,使得犯罪分子能夠逃脫刑事追查,達(dá)到了其犯罪目的,進(jìn)而滋長(zhǎng)了犯罪,致使貪污、受賄、詐騙、偽造貨幣等財(cái)利性犯罪屢禁不止。
事實(shí)上,我們的部分國(guó)家工作人員將貪污、受賄所得的非法收益以親戚的名義通過開辦娛樂場(chǎng)所、餐廳、企業(yè)或采用“資金出境”等方式進(jìn)行洗錢,而我國(guó)卻沒有將貪利性犯罪納入洗錢罪的上游犯罪,因此,腐敗的國(guó)家工作人員便可大膽的以洗錢的方式實(shí)施貪利性犯罪,使得我國(guó)的貪污、賄賂罪日趨猖獗。其他財(cái)利性犯罪也同樣由于缺少洗錢罪這一有效的控制手段,因而給犯罪分子提供了一個(gè)可乘之機(jī)。
其次是新刑法對(duì)洗錢罪的上游犯罪的標(biāo)示已遠(yuǎn)遠(yuǎn)落后于時(shí)代??v觀國(guó)際社會(huì),刑法將作為控制其相關(guān)上游犯罪的洗錢行為犯罪化的這一方法,已從開始僅限于對(duì)毒品犯罪的適用日益擴(kuò)大到了對(duì)各種犯罪的適用,并且這一方法早已被越來越多的國(guó)家和地區(qū)所認(rèn)可并運(yùn)用。
可以預(yù)言,這一有效的控制犯罪的手段或方法將會(huì)得到國(guó)際社會(huì)普遍的尊重和運(yùn)用,這也是法治文明發(fā)達(dá)的國(guó)家反各種犯罪經(jīng)驗(yàn)的總結(jié)和智慧的結(jié)晶。
我國(guó)刑法雖修訂于20世紀(jì)90年代末,卻沒有很好地借鑒國(guó)際社會(huì)這一先進(jìn)的反犯罪經(jīng)驗(yàn)。忽視國(guó)內(nèi)犯罪分子大規(guī)模的將財(cái)利性犯罪所得的收益以洗錢的方式把國(guó)家、集體或第三人的財(cái)產(chǎn)變?yōu)榧河卸譄o策,不能說不是一大憾事。
客觀地說,我國(guó)的洗錢行為早已直指各種財(cái)利性犯罪(包括貪利性犯罪)所得。我們應(yīng)根據(jù)現(xiàn)實(shí)的需要來完善和修改刑法,重要的一點(diǎn)就是對(duì)洗錢罪上游犯罪的標(biāo)示范圍的修改,我們既應(yīng)借鑒國(guó)外先進(jìn)的立法經(jīng)驗(yàn),又要立足于本國(guó)的實(shí)際。我們沒有必要像有些國(guó)家那樣將一切犯罪均納入洗錢罪的上游犯罪的范圍,比如強(qiáng)奸罪、重婚罪、非圖財(cái)害命的搶劫殺人罪等,由于這些犯罪不存在洗錢的行為對(duì)象,因而不可能成為洗錢罪的上游犯罪。
因此筆者建議應(yīng)將刑法的第一百九十一條“明知是毒品犯罪,黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪,走私罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益”修改為:
“凡是對(duì)一切財(cái)利性犯罪的違法所得及其產(chǎn)生的收益”。這是由洗錢罪打擊犯罪的獨(dú)特功能與作用所決定的,也是現(xiàn)實(shí)反腐敗和反財(cái)利性犯罪的迫切需要。
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那么洗錢罪中的上游犯罪究竟是什么意思呢?湖北在線咨詢 2022-06-28毒品犯罪、黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪、貪污賄賂犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪、走私犯罪、破壞金融管理秩序犯罪、金融詐騙犯罪等7種上游犯罪。 1、“上游犯罪”是洗錢犯罪行為人明知的“對(duì)象性犯罪”,與洗錢罪有著極為密切的聯(lián)系,沒有“上游犯罪”這一基礎(chǔ)犯罪就不存在洗錢罪。 2、由于我國(guó)刑法對(duì)洗錢罪的上游犯罪的范圍有著明確的界定,大大縮小了洗錢罪上游犯罪的外延。因此在其他犯罪尤其是經(jīng)濟(jì)犯罪中,即使存在著完全相同的洗錢手段,
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