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如何區(qū)分一罪與數(shù)罪問題，傳統(tǒng)刑法理論稱為罪數(shù)論，主要研究形似數(shù)罪實為一罪的情形。而現(xiàn)在刑法學(xué)中，以競合為中心建構(gòu)罪數(shù)理論，主要研究法條競合、想象競合和實質(zhì)競合，稱為競合論。在此，我擬在討論罪數(shù)判斷標準的基礎(chǔ)上，以競合為中心線索，對瀆職犯罪中的罪數(shù)問題進行以下分析:一、罪數(shù)判斷標準

罪數(shù)判斷標準主要解決行為的單復(fù)數(shù)問題，這是罪數(shù)論的基礎(chǔ)。在罪數(shù)判斷中，主要涉及對行為個數(shù)的判斷，存在自然行為論與構(gòu)成要件行為論之爭。自然行為說以自然觀念認識行為的個數(shù)，因此，以暴力為手段實行的奪取財物行為，就具有兩個行為。而構(gòu)成要件說以法理觀念認識行為的個數(shù)，搶劫罪雖然是由手段行為與目的行為構(gòu)成，但從法律意義上來說，它只有一行為而非數(shù)行為。但這種犯罪與純正的一個行為還是有區(qū)別的，在刑法理論上稱為二行為犯或者復(fù)行為犯。應(yīng)當指出，這里的二行為，是在自然意義上而言的。可以說，二行為犯是自然意義上的二行為而法律意義或構(gòu)成要件意義上的一行為。

值得注意的是，在刑法理論上存在一種所謂短縮的二行為犯，形似二行為犯實為一行為犯，這就是目的犯。目的犯是以特定的目的作為構(gòu)成要件的犯罪，因此，這里的目的屬于主觀違法要素。刑法只要求存在該目的，而目的的實現(xiàn)行為并不是構(gòu)成要件。在我國刑法中，存在典型的目的犯，例如刑法第一百五十二條規(guī)定的走私淫穢物品罪，以傳播或者牟利為目的;也存在非典型的目的犯，例如受賄罪與徇私舞弊犯罪。以收受財物構(gòu)成的受賄罪，刑法規(guī)定以為他人謀取利益為要件。這里的為他人謀取利益并非客觀上的構(gòu)成要件行為，而是通過規(guī)定實現(xiàn)行為的方式所規(guī)定的目的，即只要基于為他人謀取利益的目的收受他人財物，就構(gòu)成受賄罪，并不要求客觀上實施了謀取利益的行為。此外，徇私舞弊犯罪，這里的徇私在內(nèi)容上是指徇私情、私利，但它也不是指客觀行為，而是指主觀目的，例如徇私舞弊不征、少征稅款罪，只要出于徇私意圖不征、少征稅款就構(gòu)成本罪。如果沒有徇私意圖不征、少征稅款，則構(gòu)成濫用職權(quán)罪。基于以上分析，行為人收受他人財物以后不征、少征稅款的，其行為分別構(gòu)成受賄罪和徇私舞弊不征、少征稅款罪，具有兩個行為，構(gòu)成兩個犯罪，應(yīng)當實行并罰。由此可見，區(qū)分一行為還是數(shù)行為，對于瀆職犯罪的罪數(shù)認定，具有重要意義。

二、法條競合法條競合是指一行為該當數(shù)法條所規(guī)定的犯罪構(gòu)成要件，在數(shù)個犯罪構(gòu)成要件之間存在邏輯上的從屬或者交叉的情形。在我國刑法分則第九章規(guī)定的瀆職犯罪中廣泛地存在普通法與特別法的法條競合，主要有以下三種情形:

(一)濫用職權(quán)罪與相關(guān)罪名的競合我國刑法第三百九十七條規(guī)定了濫用職權(quán)罪，除此以外，刑法第四百條第一款、第四百零七條、第四百一十五條、第四百一十六條第一款、第四百一十七條等條款規(guī)定了特殊的濫用職權(quán)罪，兩者之間存在法條競合關(guān)系。

(二)玩忽職守罪與相關(guān)罪名的競合我國刑法第三百九十七條規(guī)定了玩忽職守罪，除此以外，刑法第四百條第二款、第四百零六條、第四百零八條、第四百零九條、第四百一十二條第二款、第四百一十三條第二款、第四百一十九條等條款規(guī)定了特殊的玩忽職守罪，兩者之間存在法條競合關(guān)系。

(三)徇私舞弊型濫用職權(quán)罪與相關(guān)罪名的競合

在我國刑法中，徇私舞弊雖然不是一個獨立罪名，但它是濫用職權(quán)罪中較為獨立的一種犯罪類型，它與刑法規(guī)定的特殊的徇私舞弊犯罪之間存在競合關(guān)系，這些犯罪包括:第三百九十九條、第四百零一條、第四百零二條、第四百零三條、第四百零四條、第四百零五條、第四百一十條、第四百一十一條、第四百一十二條第一款、第四百一十三條第一款、第四百一十四條、第四百一十八條等。濫用職權(quán)行為構(gòu)成上述犯罪的，以上述犯罪論處。因沒有徇私意圖而不構(gòu)成上述犯罪，以濫用職權(quán)罪論處;具有徇私意圖但不屬于特殊濫用職權(quán)的，應(yīng)以徇私舞弊型濫用職權(quán)罪論處。

三、想象競合

想象競合是指一行為觸犯數(shù)罪名的情形。貪污罪、挪用公款罪等貪利型職務(wù)犯罪，是利用職務(wù)便利實施的，往往具有濫用職權(quán)的性質(zhì)，因而與濫用職權(quán)罪之間存在想象競合的關(guān)系，一般應(yīng)當按照貪利型職務(wù)犯罪論處，除非與此同時又有其他濫用職權(quán)行為的，才能構(gòu)成數(shù)罪。此外，海關(guān)工作人員的放縱走私行為與走私的幫助行為之間、稅務(wù)工作人員的徇私舞弊不征、少征稅款行為與偷稅的幫助行為之間往往存在想象競合。在這種情況下，到底是以放縱走私罪、徇私舞弊不征、少征稅款罪論處還是以走私罪、偷稅罪的共犯論處，還應(yīng)當根據(jù)案情作出具體判斷。

四、實質(zhì)競合

實質(zhì)競合是指構(gòu)成實質(zhì)上的數(shù)罪。實質(zhì)上的數(shù)罪，通常是指數(shù)行為觸犯數(shù)罪名。實質(zhì)數(shù)罪分為同種數(shù)罪與異種數(shù)罪，我國對同種數(shù)罪不實行并罰。因此，我國刑法中的數(shù)罪是指異種數(shù)罪。在認定實質(zhì)數(shù)罪的時候，應(yīng)當重點討論牽連犯。對于牽連犯，涉及如何認定牽連犯和牽連犯如何處罰這兩個問題。我認為，目前我國對牽連關(guān)系的理解過于寬泛，只要兩個行為之間具有手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為之間的關(guān)系，就認定為牽連犯。我主張必要牽連說，在存在上述手段行為與目的行為、原因行為與結(jié)果行為之間關(guān)系的基礎(chǔ)上，進一步分析兩個行為之間是否具有實行行為的階段性銜接與侵害法益的涵括性競合，具有這一特征的才構(gòu)成牽連犯。在這種情況下，牽連犯的范圍將大為縮小。至于牽連犯如何處罰，我認為在法律沒有明文規(guī)定的情形下，牽連犯應(yīng)當實行并罰。