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【案號】(1999)民終字第175號

【案由】合資、合作開發(fā)房地產(chǎn)合同糾紛

【審理法院】中華人民共和國最高人民法院

【審理程序】二審

【審理結(jié)果】判決

【審結(jié)日期】2000-07-06廣東廣州市全盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司訴廣東廣州市海珠區(qū)富港發(fā)展公司等合作建房糾紛案

【內(nèi)容】

中華人民共和國最高人民法院

民事判決書

(1999)民終字第175號

上訴人（原審被告）：廣州市全盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司，住所地廣東省廣州市人民北路829－831號環(huán)球廣場1204－1206室。

法定代表人：吳小龍，董事長。

委托代理人：方向明，廣州市經(jīng)濟(jì)貿(mào)易律師事務(wù)所律師。

委托代理人：王玉梅，北京市偉拓律師事務(wù)所律師。

被上訴人（原審原告）：廣州市海珠區(qū)富港發(fā)展公司，住所地廣東省廣州市海珠區(qū)下渡路152號。

法定代表人：傅峰峰，經(jīng)理。

委托代理人：許俊宏，廣東海印律師事務(wù)所律師。

原審第三人：廣州市海珠區(qū)人民政府赤崗街道辦事處，

住所地：廣東省廣州市海珠區(qū)下渡路128號。

法定代表人：司徒國華，主任。

委托代理人：許俊宏，廣東海印律師事務(wù)所律師。

原審第三人：廣州市海珠區(qū)赤崗工業(yè)公司，住所地廣東省廣州市新西下渡路128號。

負(fù)責(zé)人：黎德錦，經(jīng)理。

委托代理人：許俊宏，廣東海印律師事務(wù)所律師。

上訴人廣州市全盛房地產(chǎn)開發(fā)有限公司（以下簡稱全盛公司）為與被上訴人廣州市海珠區(qū)富港發(fā)展公司（以下簡稱富港公司）、原審第三人廣州市海珠區(qū)人民政府赤崗街道辦事處（以下簡稱赤崗辦事處）、廣州市海珠區(qū)赤崗工業(yè)公司（以下簡稱工業(yè)公司）合作建房糾紛一案，不服廣東省高級人民法院（1998）粵法民初字第9號民事判決，向本院提起上訴。本院依法組成合議庭審理了本案，現(xiàn)已審理終結(jié)。

經(jīng)審理查明：1992年7月18日，工業(yè)公司經(jīng)廣州市城市規(guī)劃局批準(zhǔn)征用河南下渡村東南地段土地20203平方米興建廠房。1994年12月9日，工業(yè)公司和赤崗辦事處共同向戴治國副市長寫信，要求將上述土地在保留7畝建輕電工廠的條件下，其余土地擬改變使用性質(zhì)為商品房、商業(yè)廠房，與全盛公司共同合作開發(fā)。同年12月19日，全盛公司向赤崗辦事處支付合作定金100萬元，后赤崗辦事處將該定金退還全盛公司。同年12月30日，赤崗辦事處與全盛公司簽訂《合作開發(fā)商住樓協(xié)議書》，約定：合作開發(fā)地點位于廣州市海珠區(qū)下渡路東側(cè)，征地面積20203平方米，擬興建多棟多層商住樓；赤崗辦事處負(fù)責(zé)提供該建設(shè)用地，全盛公司負(fù)責(zé)建設(shè)所需的資金和交納包括土地有償使用費(fèi)等有關(guān)稅費(fèi)。全盛公司將開發(fā)所得的利益中，提供3000萬元給赤崗辦事處建設(shè)輕電廠房，余下利益歸全盛公司擁有。當(dāng)日，全盛公司就同一地塊又與富港公司簽訂《合作開發(fā)商品住宅樓協(xié)議書》，約定：擬興建6棟多層住宅樓及2棟輕電工業(yè)廠房，總建筑面積約5．5萬平方米與部分地下室（以規(guī)劃局批準(zhǔn)面積為準(zhǔn)）；富港公司負(fù)責(zé)提供全部建設(shè)用地，負(fù)責(zé)征地費(fèi)用和清理建設(shè)用地內(nèi)障礙物的一切費(fèi)用，達(dá)到地平路通的開工條件，負(fù)責(zé)處理建設(shè)用地周圍各有關(guān)單位與征地有關(guān)的一切遺留問題，負(fù)責(zé)繳納所分得樓房面積的營業(yè)稅，交易稅及銷售所發(fā)生的稅費(fèi)，協(xié)助全盛公司辦理各項開發(fā)手續(xù)，解決施工中發(fā)生的問題及驗收工作，派員協(xié)助監(jiān)督工程進(jìn)度的管理等，富港公司自留部分土地建廠房的工程款及稅費(fèi)由其自理。全盛公司主要負(fù)責(zé)項目的設(shè)計、立項、報建等一切與開發(fā)有關(guān)的工作，按協(xié)議要求籌措和支付全部建設(shè)的各項資金、國有土地有償出讓金及交繳各項稅費(fèi)，負(fù)責(zé)施工管理工作并通過市有關(guān)部門的竣工驗收交付使用等；樓房建成后，先扣除公建配套和住宅小區(qū)管理服務(wù)所需部分，余者物業(yè)按48：52（即富港公司占48％，全盛公司占52％）分成。雙方按垂直分配的原則分配房屋，具體方位的分配待規(guī)劃圖紙審定后協(xié)商處理。臨26米路段的商鋪，均按以上比例劃分，一方占南邊，一方占北邊。富港公司要在全盛公司辦理完建設(shè)許可證和施工許可證之前，處理好與土地使用有關(guān)的事項，全盛公司應(yīng)在領(lǐng)取施工許可證或臨時施工許可證之日起，兩個月內(nèi)完成三通一平工作。計劃在1995年6月初從挖第一根樁起，整個工期為30個月（除人力不可抗拒因素外），到期沒完成，全盛公司應(yīng)將富港公司分得的房屋按當(dāng)時市場的中上售價一次性將房款付給富港公司。雙方又約定，本協(xié)議簽訂后，由富港公司委托全盛公司與赤崗辦事處（即征地方）簽具“全盛與赤崗”雙方合作協(xié)議書，并辦理公證，公證后全盛公司7天內(nèi)即向富港公司付100萬元履約定金，合同同時生效。本協(xié)議是該項目開發(fā)建設(shè)的雙方共同遵守的法律依據(jù)，任何一方與其他單位簽署的有關(guān)該項目的合同、協(xié)議條款與本協(xié)議條款有抵觸時，以本協(xié)議為準(zhǔn)，其他合同、協(xié)議無效。同時富港公司須持有赤崗辦事處征地方的委托書，并委托全盛公司具體實施開發(fā)事宜。雙方還就其他事項進(jìn)行了約定。

1995年7月21日，全盛公司取得前述20203平方米土地中的13543平方米土地的《建設(shè)用地規(guī)劃許可證》建設(shè)商住樓。經(jīng)全盛公司與富港公司共同申請，1996年9月10日，廣州市國土局以穗國土建用函字〔1996〕第140號文復(fù)函全盛公司和富港公司，將原核準(zhǔn)工業(yè)公司使用的海珠區(qū)下渡村東南地段土地改由全盛公司和富港公司共同使用，核準(zhǔn)用地面積為13543平方米。同年12月31日，全盛公司和富港公司共同與廣州市國土局簽訂了《廣州市國有土地使用權(quán)出讓合同》，約定由廣州市國土局將海珠區(qū)下渡路東側(cè)13543平方米的土地出讓給全盛公司和富港公司建設(shè)商住樓，土地出讓金為1557．0513萬元。1997年3月10日，全盛公司和富港公司取得13543平方米土地的《建設(shè)用地批準(zhǔn)書》。當(dāng)月全盛公司領(lǐng)取了雅景苑工程37289平方米的《商品房預(yù)售許可證》、《建設(shè)工程規(guī)劃許可證》。同年5月8日，全盛公司與富港公司又簽訂《補(bǔ)充協(xié)議》，約定：由于全盛公司在開發(fā)建設(shè)期間增加了費(fèi)用，富港公司同意在分得的48％物業(yè)中劃出1100平方米住宅建筑面積給全盛公司。雙方還約定了具體的房屋分配方案等。1998年7月，富港公司以全盛公司拒付售房款為由起訴至一審法院，請求判令全盛公司償付售房款27973784．46元及其利息損失，判令全盛公司完全履行合同，將富港公司所有的房屋折價90311204元一次性償付與富港公司并賠償相應(yīng)的利息損失。