根據(jù)現(xiàn)行的1996年制定的《貸款通則》規(guī)定,任何企業(yè)法人之間都是不能互相借貸的,這是在計劃經(jīng)濟和銀行為主要融資渠道的條件下制定的法規(guī),現(xiàn)在已經(jīng)很不使用,新的《貸款通則》一直的制定中。目前變通的方法是進行銀行委托貸款,及A公司將資金委托銀行貸款給B公司,銀行收取一定的手續(xù)費,形式上滿足了企業(yè)法人間不能直接貸款的要求。
最高人民法院關于對企業(yè)借貸合同借款方逾期不歸還借款的應如何處理問題的批復》規(guī)定:企業(yè)借貸合同違反有關金融法規(guī),屬無效合同。可以看出,之前的司法解釋認為企業(yè)之間拆借資金是非法的,不僅不能繁榮我國的市場經(jīng)濟,相反會擾亂正常的金融秩序,干擾國家信貸政策、計劃的貫徹執(zhí)行,削弱國家對投資規(guī)模的監(jiān)控,造成經(jīng)濟秩序的紊亂。因此,企業(yè)間訂立的所謂借貸合同(或借款合同)是違反國家法律和政策的,應認定無效。
一、拆借資金與挪用資金的區(qū)別
拆借資金與挪用資金,作為兩種對公款的處置方式,在認定兩者的界限時,應把握以下幾點:
1、概念上的區(qū)別。前者是指銀行或企業(yè)之間相互融通短期資金的一種借貸的行為方式,是一種合法行為;而后者是將原定用于某方面的公款移作他用的行為,它侵犯了公共財產(chǎn)的占有、使用和收益權。
2、行為方式上的區(qū)別。前者是建立在雙方自愿的基礎上,是經(jīng)有權出借的人同意,并通過合法手續(xù),如拆借協(xié)議、貸款合同,這是民事法律關系上的債權關系;而后者是行為人利用其職務上的便利,私自將公款挪用,使國家或集體對公款失去控制,具有行為上的隱蔽性和手段上的違法性。
3、從社會危害性上看。前者是一種融通資金的行為,它為解決公司、企業(yè)生產(chǎn)、流通資金暫時短缺起積極作用。如違反有關規(guī)定則是一種違規(guī)違紀行為;而后者侵犯了公共財產(chǎn)所有權中的占有權、使用權和收益權,干擾和破壞了經(jīng)濟體制改革和社會主義市場經(jīng)濟建設的健康發(fā)展。
4、對那些以拆借資金為名,逃避信貸規(guī)模控制和監(jiān)督制度的非法拆借行為,情節(jié)嚴重的,對負有直接責任的單位主管人員和經(jīng)辦人員,應以論處。
二、拆借行為違法嗎
認定拆借行為是否合法,是否構成挪用公款罪,既要根據(jù)國家有關拆借行為的金融法律、法規(guī)、規(guī)定,也要根據(jù)本法第185條、第272條和本條規(guī)定進行確定。其中,《中華人民共和國商業(yè)銀行法》(1995年5月10日)第46條規(guī)定:同業(yè)拆借,應當遵守中國人民銀行規(guī)定的期限,拆借的期限最長不得超過四個月。禁止利用拆入資金發(fā)放固定資產(chǎn)貸款或者用于投資。拆出資金限于交足存款準備金,留足備付金和歸還中國人民銀行到期貸款之后的閑置資金。拆入資金用于彌補票據(jù)結(jié)算,聯(lián)行匯差頭寸的不足和解決臨時性周轉(zhuǎn)資金的需要。這一規(guī)定,是認定銀行間拆借資金是否合法的最直接根據(jù)。
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