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建設工程中未簽合同：建設工程雙方未就建設工程簽訂書面建設工程合同的，雙方未就建設工程結(jié)算價格達成具體協(xié)議的，可以通過司法審計確定。完成合同對等義務后，可要求相關對價支付?！吨腥A人民共和國民法典》第七百八十八條建設工程合同是承包人支付工程建設價款的合同。施工合同包括工程勘察、設計、施工合同。第七百八十九條建設工程合同應當書面形式。第七百九十條建設項目的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定公開、公平、公正。

建設工程黑白合同的結(jié)算依據(jù)

建設工程施工合同中黑、白合同的法律適用

關鍵詞：建設工程糾紛建設工程黑合同建設工程白合同工程結(jié)算依據(jù)

在我國建筑市場中，大量存在建設工程白合同（即備案施工合同）和建設工程黑合同（私下簽訂的合同），雖然《招投標法》《建筑法》等法律法規(guī)，對黑合同嚴令予以禁止，但是在實踐中，卻大量存在黑合同。因為黑合同的存在，不但擾亂了正常的建筑市場秩序，而且產(chǎn)生了大量的糾紛。那么，當黑合同和白合同發(fā)生沖突時，到底按照哪份合同作為結(jié)算。雖然《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》規(guī)定了，要以白合同作為結(jié)算依據(jù)。但是，在實踐中，黑白合同問題非常復雜，最高院的司法解釋不能全面涵蓋黑白合同的具體存在形式。各地法院對黑白合同的適用，又有不同的規(guī)定，因此造成了不同的判決。本人根據(jù)代理過的建設工程黑白合同糾紛案件，做以下總結(jié)：

黑、白建設工程合同的概念

黑合同是指建設工程當事人違反《招投標法》規(guī)定，未經(jīng)招投標手續(xù)，私下簽訂的施工合同。

白合同是指建設工程當事人按照《招投標法》規(guī)定，依法進行招投標手續(xù)，中標后依法向建設工程管理部門備案的施工合同。

黑合同和白合同最主要的區(qū)別就是是否經(jīng)過招投標手續(xù)，是否依法備案。

黑、白建設工程施工合同的效力

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條規(guī)定：“當事人就同一建設工程另行訂立的建設工程施工合同與經(jīng)過備案的中標的合同實質(zhì)性內(nèi)容不一致的，應當以備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)?！?/p>

根據(jù)以上規(guī)定，如果黑合同和白合同結(jié)算發(fā)生爭議，應當以白合同作為結(jié)算依據(jù)。適用以上規(guī)定的前提是白合同合法有效。

黑、白合同的結(jié)算依據(jù)

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同適用法律若干問題的解釋》第二十一條的規(guī)定，在同一個建設工程施工中，存在一份白合同，一份黑合同的。應當以白合同即備案中標的合同作為結(jié)算依據(jù)。在實踐中，有時候黑合同和白合同均違反了《招投標法》規(guī)定，均被認為無效的情形。那么建設工程應當按照哪個合同作為結(jié)算依據(jù)。目前，各地的法院均有不同的規(guī)定。

根據(jù)《北京市高級人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的指導意見》規(guī)定：“備案的中標合同與當事人實際履行的施工合同均因違反法律、行政法規(guī)的強制性規(guī)定被認定為無效的，可以參照當事人實際履行的合同結(jié)算工程價款?！痹撘?guī)定沒有確定是按照黑合同進行結(jié)算還是按照白合同結(jié)算，而是參照當事人實際履行的合同結(jié)算工程款。那么實際履行的合同可能是白合同，也可能是黑合同。哪份合同是雙方實際履行的合同，就按照哪份合同結(jié)算。

根據(jù)《山東省高級人民法院關于建設工程施工合同糾紛會談紀要》規(guī)定：“審判實踐中曾經(jīng)出現(xiàn)了當事人雙方請求按照“黑合同”作為工程款結(jié)算依據(jù)的情形，對此，會議認為，“白合同”是依據(jù)招標投標這一法定形式確認的，雖然“黑合同”可能是當事人的真實意思表示，但由于合同內(nèi)容規(guī)避法律規(guī)定、合同形式不合法，不能代替“白合同”即中標備案的效力，即不能依據(jù)“黑合同”作為結(jié)算工程款的依據(jù)。”根據(jù)以上規(guī)定，黑合同是法律禁止的行為，即使黑合同是雙方當事人真實的意思表示，那么也不能按照黑合同作為結(jié)算工程款的依據(jù)。

根據(jù)《最高人民法院關于審理建設工程施工合同糾紛案件的解釋》的解答規(guī)定：（七）關于黑白合同的處理原則：在建設工程招投標中，有的當事人為了獲取不正當利益，在簽訂中標合同前后，往往就同一工程項目再簽訂一份或者多份與中標合同的工程價款等主要內(nèi)容不一致的合同，如果出現(xiàn)“黑白合同”，應當按照哪一份合同結(jié)算在招投標的工程價款結(jié)算糾紛案件中，一方當事人主張按照“黑合同”結(jié)算，對方當事人則主張按照“白合同”結(jié)算的，《解釋》第21條明確規(guī)定：應當以“白合同”即備案的中標合同作為結(jié)算工程價款的依據(jù)。為什么不能以“黑合同”作為結(jié)算依據(jù)呢這是因為法律、行政法規(guī)規(guī)定中標合同的變更必須經(jīng)過法定程序，“黑合同”雖然可能是當事人真實意思表示，但由于合同形式不合法，不產(chǎn)生變更“白合同”的法律效力。當事人簽訂中標合同后，如果出現(xiàn)了變更合同的法定事由，雙方協(xié)商一致后可以變更合同；但是合同變更的內(nèi)容，應當及時到有關部門備案，如果未到有關部門備案，就不能成為結(jié)算的依據(jù)。這樣，就能從根本上制止不法行為的發(fā)生，有利于維護建筑市場公平競爭秩序，也有利于招標投標法的貫徹實施?！督忉尅返?1條中的“另行”一詞，表述的是時間概念，包括簽訂“白合同”之前、同時和之后。訂立“白合同”之后，承、發(fā)包雙方當事人簽訂的未經(jīng)備案的變更“白合同”實質(zhì)性條款的補充協(xié)議，不適用《民法典》有關合同變更的情形，屬于“黑合同”，人民法院應當認定其無效。

根據(jù)以上解釋的解答規(guī)定，黑合同即使是雙方當事人真實的意思表示，由于違反了法律規(guī)定，不能成為工程款結(jié)算依據(jù)。

建設工程黑白施工合同的工程款如何結(jié)算才能更公平，更合法。

由于建設工程的復雜性，在實踐中黑白合同存在形式多種多樣，價款約定也各不相同。那么出現(xiàn)黑白合同時，如何結(jié)算才更公平，筆者認為可以分為以下三種情況：

雙方當事人在工程竣工驗收后，真實自愿的簽訂結(jié)算協(xié)議的情形。

如果建設該工程施工合同即使存在黑合同和白合同，那么在工程施工完畢，并經(jīng)過竣工驗收合格后。雙方當事人在自愿的基礎上，簽訂結(jié)算協(xié)議，并簽字蓋章。那么工程款的結(jié)算應當以結(jié)算協(xié)議為準。因為該結(jié)算協(xié)議是雙方當事人的真實意思表示，獨立于白合同和黑合同。該結(jié)算協(xié)議的效力適用于民法典的規(guī)定。

黑合同和白合同均違反法律規(guī)定，均被確認無效的情形。

如果黑合同和白合同均因違反法律規(guī)定，被確認為無效。那么應當以哪份合同作為結(jié)算依據(jù)，在實踐中爭議很大，各地法院的規(guī)定和在實踐中的判決各不一樣。有的按照白合同判決，有的按照黑合同判決，有的按照市場價據(jù)實結(jié)算予以判決。那么應當如何結(jié)算才更公平筆者認為，應當按照施工當時市場價作為結(jié)算依據(jù)最公平。理由如下：

建筑工程質(zhì)量是建筑工程的生命，必須要保證建筑工程的質(zhì)量，同時要維護建筑市場公平公正的競爭秩序。黑合同的價款有時侯高于白合同的價款，是當事人為了排擠競爭對手，獲取了非法利益，違背了公平的市場秩序，所以，對以當事人非法獲利的部分，法律不應當支持。應當按照市場價結(jié)算工程款。黑合同價款有時候低于白合同的價款，這種情形是發(fā)包人利用市場優(yōu)勢地位，在不公平的前提下與承包人簽訂的合同。承包人在建筑市場中處于弱勢地位，有時候為了承接工程，不顧風險而簽訂合同。在實踐中，中標備案的合同是按照預算，按照國家當時的定額計算出來，成本與利潤均可控制。而一旦黑合同價款低于備案合同，在施工過程中，承包人必然會偷工減料，造成建筑工程質(zhì)量的不合格，造成巨大的安全隱患。因此，在黑合同價款低于備案施工合同價款的情況下，為保證工程質(zhì)量合格，應當按照市場價結(jié)算工程款，也可以起到約束企業(yè)，保證工程質(zhì)量。

黑合同無效，白合同有效的情形

如果黑合同無效，白合同有效的情況下，直接按照最高院的司法解釋按照白合同結(jié)算工程款。

《中華人民共和國民法典》第七百八十九條建設工程合同應當采用書面形式。

《中華人民共和國民法典》第七百九十條建設工程的招標投標活動，應當依照有關法律的規(guī)定公開、公平、公正進行。

《中華人民共和國民法典》第七百八十八條建設工程合同是承包人進行工程建設，發(fā)包人支付價款的合同。

建設工程合同包括工程勘察、設計、施工合同。