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一、行政復(fù)議及其與行政訴訟的關(guān)系

(一)行政復(fù)議

行政機關(guān)內(nèi)部依申請?zhí)幚硇姓幾h的制度。

1、復(fù)議機關(guān)是行政機關(guān)。

2、依申請而不是依職權(quán)。

3、目標是解決行政爭議。民告官而沒有官告民。與行政訴訟功能相似。

4、行為性質(zhì)是行政行為。與行政訴訟中法院的審判活動不同。

(二)與行政訴訟的互補性

1、行政復(fù)議側(cè)重效率(一級復(fù)議、不開庭、不收費)，行政訴訟強調(diào)公正(兩審終審、開庭合議)。

2、行政復(fù)議以監(jiān)督為主(合法性與合理性審查，完整的變更權(quán))，行政訴訟以救濟為主。

3、行政復(fù)議突出專業(yè)性，行政訴訟突出權(quán)威性(司法最終解決)。

(三)與行政訴訟的銜接

1、當事人選擇為原則，復(fù)議前置為法律規(guī)定的例外。

2、法律規(guī)定才可終局裁決。一裁終局和二裁終局(國務(wù)院的復(fù)議決定)。

二、行政復(fù)議門檻

(一)復(fù)議范圍

具體行政行為(許可、給付、獎勵、確認、裁決、命令、征收、處罰、強制、行政協(xié)議)，規(guī)章以下規(guī)范性文件附帶審查。

排除事項：行政法規(guī)和規(guī)章、內(nèi)部行政行為、行政調(diào)解和仲裁。

(二)復(fù)議機關(guān)及管轄

1、復(fù)議機關(guān)

本級政府(對所屬部門)；

上級主管部門(對下級主管部門)；

上級政府(對下級政府)。

2、管轄

可以選擇：被申請人為部門的。

不可選擇：被申請人為垂直領(lǐng)導(不含省以下垂管)的行政機關(guān)和國家安全機關(guān)的，只能向上一級主管部門申請。被申請人是地方政府的，只能向上一級地方政府申請。被申請人是國務(wù)院部門或者省級政府的只能向本機關(guān)申請(涉及派出機關(guān)等情形略)

(三)復(fù)議參加人

1、申請人

認為自己合法權(quán)益受到具體行政行為侵犯的公民、法人或者其他組織。

2、第三人

同具體行政行為有利害關(guān)系。

(四)申請期限

1、知道具體行政行為之日起六十日，法律規(guī)定超過六十日的除外。(不告知復(fù)議期限和權(quán)利2年)。

2、期限中止。因不可抗力或者其他正當理由耽誤法定申請期限的，申請期限自障礙消除之日起繼續(xù)計算。

三、行政復(fù)議申請和受理

(一)申請復(fù)議的條件

除符合前述4個門檻外，還需要符合三個條件：1、有具體的行政復(fù)議請求和理由；2、屬于收到行政復(fù)議申請的行政復(fù)議機構(gòu)的職責范圍；3、其他行政復(fù)議機關(guān)尚未受理同一行政復(fù)議申請，人民法院尚未受理同一主體就同一事實提起的行政訴訟。

(二)審查和處理

1、收到行政復(fù)議申請后五日內(nèi)審查完畢，決定是否受理。

2、不予受理要書面告知申請人。

3、符合本法規(guī)定但不屬于本機關(guān)受理的，告知申請人向有關(guān)行政復(fù)議機關(guān)提出。

4、本機關(guān)應(yīng)當受理的，自行政復(fù)議機關(guān)負責法制工作的機構(gòu)收到之日起即為受理。

5、行政復(fù)議機關(guān)無正當理由不予受理的，上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其受理；必要時，上級行政機關(guān)也可以直接受理。

(三)復(fù)議不停止執(zhí)行

行政復(fù)議期間具體行政行為不停止執(zhí)行；但下列情形例外：

1、被申請人認為需要停止執(zhí)行的；

2、行政復(fù)議機關(guān)認為需要停止執(zhí)行的；

3、申請人申請停止執(zhí)行，行政復(fù)議機關(guān)認為其要求合理，決定停止執(zhí)行的；

4、法律規(guī)定停止執(zhí)行的。

(四)申請的撤回

行政復(fù)議決定作出前，申請人要求撤回行政復(fù)議申請的，經(jīng)說明理由，可以撤回；撤回行政復(fù)議申請的，行政復(fù)議終止。

四、行政復(fù)議的審查

(一)審查方式

1、書面審查為原則

申請人提出要求或者行政復(fù)議機構(gòu)認為必要，可以(1)調(diào)查。包括實地調(diào)查核實證據(jù)等。

(2)聽取申請人、被申請人和第三人意見。

(3)聽證。重大、復(fù)雜案件。

2、送達申請和答辯

7天，10天。

3、參加人的權(quán)利義務(wù)

(1)申請人、第三人可以查閱被申請人的書面答復(fù)、具體行政行為的證據(jù)、依據(jù)和其他有關(guān)材料，涉及國家秘密、商業(yè)秘密或者個人隱私除外。

(2)被申請人不得自行收集證據(jù)。

(二)審查依據(jù)

法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、規(guī)章及上級機關(guān)規(guī)范性文件為依據(jù)。

附帶審查的有關(guān)規(guī)定，復(fù)議機關(guān)有權(quán)處理的，三十日內(nèi)處理；無權(quán)處理的，七日內(nèi)轉(zhuǎn)有權(quán)機關(guān)，有權(quán)機關(guān)在六十日內(nèi)處理。處理期間，中止對具體行政行為的審查。認為規(guī)范性文件其他規(guī)定不合法的，按照上述程序辦理。

(三)舉證責任

被申請人對具體行政行為合法性負舉證責任(10天)，但下列情形由申請人舉證：

1、履責案件中，證明曾經(jīng)要求履責而未履行。

2、行政賠償案件中，證明其受具體行政行為侵害而造成損害。

3、法律、法規(guī)規(guī)定由申請人提供證據(jù)材料。

(四)審查內(nèi)容

證據(jù)、法律、程序、職權(quán)、裁量。

(五)調(diào)解

裁量權(quán)、賠償和補償。

(六)復(fù)議期限

受理申請之日起六十日內(nèi)作出決定。法律規(guī)定少于六十日的除外。

情況復(fù)雜，不能在規(guī)定期限內(nèi)作出行政復(fù)議決定的，經(jīng)行政復(fù)議機關(guān)的負責人批準，可以適當延長，并告知申請人和被申請人；但是延長期限最多不超過三十日。

附帶審查、鑒定、勘驗時間可扣除。

五、行政復(fù)議決定

(一)種類和形式

1、維持決定

具體行政行為認定事實清楚，證據(jù)確鑿，適用依據(jù)正確，程序合法，內(nèi)容適當?shù)?，決定維持；

2、履責決定

被申請人不履行法定職責的，決定其在一定期限內(nèi)履行；

3、撤銷(變更或者確認違法)決定

因行政行為違法而作出撤銷撤銷或者確認違法決定的，可以責令重作。

不答復(fù)、不舉證，視為沒有證據(jù)、依據(jù)，決定撤銷。

4、賠償決定

一般依申請。但復(fù)議決定撤銷或者變更罰款，撤銷違法集資、沒收財物、征收財物、攤派費用以及對財產(chǎn)的查封、扣押、凍結(jié)等具體行政行為時，可依職權(quán)責令返還財產(chǎn)，解除查封、扣押、凍結(jié)措施，或者賠償相應(yīng)的價款。

行政復(fù)議機關(guān)作出行政復(fù)議決定，應(yīng)當制作行政復(fù)議決定書，并加蓋印章。

(二)效力

行政復(fù)議決定書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力。

1、拘束力

行政復(fù)議機關(guān)責令被申請人重新作出具體行政行為的，被申請人不得以同一的事實和理由作出與原具體行政行為相同或者基本相同的具體行政行為。

2、執(zhí)行力

(1)被申請人應(yīng)當履行行政復(fù)議決定。

(2)被申請人不履行或者無正當理由拖延履行行政復(fù)議決定的，行政復(fù)議機關(guān)或者有關(guān)上級行政機關(guān)應(yīng)當責令其限期履行。

(3)強制執(zhí)行。申請人逾期不起訴又不履行行政復(fù)議決定的，或者不履行最終裁決的行政復(fù)議決定的，按照下列規(guī)定分別處理：

維持具體行政行為的行政復(fù)議決定，由作出具體行政行為的行政機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行；

變更具體行政行為的行政復(fù)議決定，由行政復(fù)議機關(guān)依法強制執(zhí)行，或者申請人民法院強制執(zhí)行。