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一審聚眾斗毆罪辯護(hù)詞

審判長、審判員：

根據(jù)《刑事訴訟法》和《律師法》的有關(guān)規(guī)定，XX律師事務(wù)所接受天津市XXXX公司的委托，指派XXX律師作為本案被告人XXX的辯護(hù)人參加今天的法庭審判活動，依法履行辯護(hù)職責(zé)。本辯護(hù)人在開庭前，詳細(xì)地研究了控方的起訴書和有關(guān)證據(jù)材料，并就本案有關(guān)事實和情節(jié)進(jìn)行了必要調(diào)查，剛才又參加了法庭調(diào)查，現(xiàn)對本案事實有了較全面的了解。為依法維護(hù)被告人的合法權(quán)益，現(xiàn)本著“以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩”的原則，提出如下辯護(hù)意見，供法庭參考。

一、公訴機關(guān)對XXX的行為定性不準(zhǔn)，不宜定為“持械聚眾斗毆罪”。

1、持械聚眾斗毆，一般是指用隨身攜帶的兇器毆斗，或利用毆斗現(xiàn)場原有器物毆斗。持械是聚眾斗毆的加重情節(jié)，原則上，當(dāng)持械的故意及行為系個體性而非一般性(或共同性)時，該加重情節(jié)只適用于個體。只有這樣，才能既符合共同犯罪構(gòu)成理論，又符合罪責(zé)刑相一致的原則。

2、當(dāng)持械的故意以及行為本身具有共同性或由個體性轉(zhuǎn)變?yōu)楣餐詴r，就有必要按照共同犯罪構(gòu)成理論來分別認(rèn)定了。持械者未形成與持械者配合持械聚眾斗毆的意思聯(lián)絡(luò)，達(dá)成持械聚眾斗毆的共同犯意，客觀上也沒有實施配合持械者毆打他人的行為，則對未持械者均不能以持械聚眾斗毆論，持械者是實行過限行為。

3、本案中，我們需要引起注意的是，有無共同故意和共同行為，是認(rèn)定是否構(gòu)成持械聚眾斗毆的關(guān)鍵。相對于被告XXX而言，他事先沒有預(yù)謀持械，雖然在聚眾斗毆過程中有參加者持械，但他并沒有同其他參加者形成持械聚眾斗毆的共同犯意，也沒有有與他人配合持械聚眾斗毆的意思聯(lián)絡(luò)。故對XXX不能以“持械”聚眾斗毆論。

綜上所述，本人認(rèn)為對聚眾斗毆中“持械”情節(jié)的認(rèn)定，必須堅持主客觀相一致的原則，關(guān)鍵是看構(gòu)成聚眾斗毆罪的基礎(chǔ)上有無“持械”聚眾斗毆共同故意。不能簡單歸罪，把一個、部分參加者“持械”歸責(zé)于所有的共同犯罪人。否則，將有悖于罪刑相適應(yīng)原則。所以，對于XXX的行為性質(zhì)不應(yīng)當(dāng)定性為持械聚眾斗毆，而應(yīng)當(dāng)定性為普通的聚眾斗毆。

二、XXX在實施打架行為時還不滿18周歲，屬于未成年人。

根據(jù)《中華人民共和國刑法》第十七條第二款之規(guī)定“已滿十四周歲不滿十八周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰?！盭XX在案發(fā)時尚未滿18周歲，依法應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

未成年人對社會的認(rèn)識，如果缺乏必要的引導(dǎo)和幫助，他們就會按自己的思維和認(rèn)識去行事，包括暴力。《中華人民共和國未成年人保護(hù)法》第38條明確規(guī)定：“對違法犯罪的未成年人，實行教育、感化、挽救的方針，堅持教育為主、懲罰為輔的原則”。

所以國家對于處于未成年人的成長保護(hù)十分重視，他們的健康成長也需要全社會的共同努力。

三、XXX事后的認(rèn)罪態(tài)度也具有從輕處罰的情節(jié)。

被告人XXX到案后能詳細(xì)交待所犯的罪行，在公安機關(guān)對被告人的多次訊問中，對整個作案過程從一開始就主動做了詳細(xì)的供述，坦白交代自己的犯罪罪行。XXX在事發(fā)時由于年少無知，一時沖動，才觸犯刑法。但因其事后向公安機關(guān)和檢察院如實交代事情經(jīng)過，認(rèn)罪態(tài)度較好，確有悔改之意，且社會危害程度不大，符合從輕或減輕處罰的條件。請合議庭在量刑時能夠考慮被告人的認(rèn)罪態(tài)度和悔罪表現(xiàn)，在量刑時能予以酌情減輕處罰。

四、被告人屬于初犯，依法可以酌情減輕或從輕處罰。

被告人在此次事件之前沒有其他不良行為，無犯罪前科?！吨腥A人民共和國刑法》第七十二條第一款規(guī)定，對于被判處拘役、三年以下有期徒刑的罪犯分子，根據(jù)犯罪分子的犯罪情節(jié)和悔罪表現(xiàn)，適用緩刑確實不致再危害社會的，可以宣告緩刑。《最高人民法院關(guān)于審理未成年人刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第十六條規(guī)定，對未成年罪犯符合刑法第七十二條第一款規(guī)定的，可以宣告緩刑。如果同時具有初次犯罪等情形之一的，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。綜上所述，被告人XXX犯罪情節(jié)輕微且因為初犯，因而屬于法定從輕情節(jié)。

五、本案的發(fā)生，在一定程度上是社會矛盾的轉(zhuǎn)嫁，這一點量刑時應(yīng)予以考慮。

XXX平時表現(xiàn)較好，沒有違法犯罪前科，滑入犯罪的道路，與家庭狀況有著密不可分的關(guān)系，XXX家庭經(jīng)濟比較困難。因此XXX小學(xué)未畢業(yè)就輟學(xué)在家。這個階段的青少年情感是很脆弱的，很容易受周圍環(huán)境的影響。

同時，XXX參與斗毆的社會危害性不大，XXX參與斗毆的目的，只是朋友義氣用事，幼稚地要為朋友挨打之事討一個說法，其主觀惡性較小。盡管被告人XXX對自己的行為要承擔(dān)法律責(zé)任，但是，社會矛盾的轉(zhuǎn)嫁，理應(yīng)由社會分擔(dān)一定的責(zé)任，至少是道德責(zé)任。本案的發(fā)生，有其深刻的社會根源，所以只對被告人量重刑并不能達(dá)到預(yù)防犯罪的目的。

綜上所述，鑒于本案被告人XXX主觀惡性小，對社會造成的危害較小，且犯罪時不滿十八周歲，屬未成年人，沒有前科，犯罪后能主動投案自首，且事后如實交代事實經(jīng)過，確有悔改之意，所以希望法院在定罪量刑時能夠從輕處罰。

辯護(hù)人:XXX

XX律師事務(wù)所

xx年xx月xx日

認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)

聚眾斗毆罪與群眾中因民事糾紛而互相斗毆或者結(jié)伙械斗的界限主要表現(xiàn)在后者不具有流氓犯罪的動機、目的，不是流氓活動，在群眾中的互相斗毆或械斗中犯故意傷害罪(包括輕傷、重傷)、故意殺人罪或者故意毀壞公私財物等罪的，構(gòu)成何罪就認(rèn)定何罪。

聚眾斗毆罪與聚眾擾亂公共場所秩序、交通秩序罪的界限

1、犯罪的動機、目的不同。聚眾斗毆罪是基于流氓動機，在實施各種流氓活動時破壞公共秩序，后罪則是基于某種個人動機、目的，用聚眾鬧事方式，要挾國家機關(guān)或有關(guān)部門，以滿足個人的要求為目的。

2、犯罪形式不同。聚眾斗毆罪可以聚眾進(jìn)行，也可以單獨實施，后兩種罪只能聚眾實施。聚眾斗毆罪與故意殺人罪、故意傷害罪的界限二者區(qū)別的根本標(biāo)志在于犯罪動機。

聚眾斗毆罪中的殺人、傷害行為，雖然與其他故意殺人、故意傷害行為一樣，都侵犯了他人身體健康，但是它有一個顯著的特點，即在殺人、傷害行為中，通常表現(xiàn)為為了稱王稱霸，充英雄好漢而惹事生非，與對方爭個高低。所以，凡是為了爭霸"勢力范圍"，或者明確表示要打服對方，而行兇傷人的都是聚眾斗毆中的傷人行為。而其他故意殺人、故意傷害罪中的傷害行為，則往往是對自已或自己一方所認(rèn)識的人，由于宿仇舊恨而起意傷害對方，它在事先具有明確的傷害對象和傷害故意;如果是臨時起意傷害對方，也往往是因為雙方發(fā)生糾紛的原因明顯的在對方一邊，或者在互毆中傷害他人，這種情況往往是雙方都有過錯，責(zé)任不易分清。

聚眾斗毆罪與聚眾擾亂社會秩序罪的界限聚眾斗毆罪與聚眾擾亂社會秩序罪兩者在客觀方面有相同之處，如犯罪形式都是聚眾，但兩者存在明顯不同。首先，犯罪動機不同，前者大多是為了爭霸一方、私仇宿怨和尋求精神刺激等流氓動機而破壞公共秩序，后者則多是為了實現(xiàn)個人某種不合理的要求，如分房、調(diào)工作等而破壞公共秩序。其次，情節(jié)要求不同，前者不要求情節(jié)嚴(yán)重，后者要求情節(jié)嚴(yán)重，必須致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)科研無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失，否則不構(gòu)成犯罪。最后，兩者犯罪方法不同，聚眾斗毆罪的犯罪方法一般是暴力方法，而聚眾擾亂社會秩序罪除了暴力方法外，還可以是非暴力方法。