辯護律師經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且經(jīng)被害人或者其近親屬、被害人提供的證人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料。這同樣是法律專門賦予律師的調(diào)查取證的權(quán)利,其他辯護人不享有這個權(quán)利。
但律師在行使這一權(quán)利時,要受到以下限制:
1、經(jīng)過人民法院的許可。人民法院是否許可,主要看律師調(diào)查取證是否會給被害人造成傷害,是否會影響案件的公正審理;
2、必須經(jīng)被害人、被害人近親屬、被害人提供的證人同意。
辯護律師經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意,可以向他們收集與本案有關(guān)的材料,也可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù),或者申請人民法院通知證人出庭作證。這是法律賦予律師的調(diào)查取證的權(quán)利,其他辯護人沒有這個權(quán)利。律師為了辯護的需要,經(jīng)證人或者其他有關(guān)單位和個人同意,向他們收集證實被告人是否犯罪、罪重還是罪輕的物證、書證、視聽資料和證人證言。
在實踐中,由于各種原因,造成律師取證比司法機關(guān)取證困難得多,證人或其他單位或個人拒絕與律師見面,向律師提供證據(jù),拒絕作證的情況時有發(fā)生,針對這種情況,刑事訴訟法賦予律師可以申請人民檢察院、人民法院收集、調(diào)取證據(jù)及申請人民法院通知證人出庭作證的請求權(quán)。例如,律師請了解案件情況的人提供證言,遭到拒絕時,就可以申請人民法院向其發(fā)出出庭作證的通知。
對于律師申請人民法院、人民檢察院收集、調(diào)取證據(jù)的,人民法院、人民檢察院都應(yīng)當(dāng)親自收集和調(diào)取。律師申請人民法院、人民檢察院收集、調(diào)取證據(jù),并不都是要先向證人、被害人或有關(guān)單位和個人取證,遭到拒絕時才能向人民法院提出申請,律師如果認為某些證據(jù)材料對案件的定罪量刑起著非常重要的作用,而且容易丟失,或律師調(diào)取、收集確實有困難的,可以不親自去收集、調(diào)取,而直接申請人民法院、人民檢察院收集、調(diào)取。
調(diào)查取證權(quán)是律師踐行正義的必要保證
無論在民事、行政還是刑事訴訟中,律師的取查取證權(quán)利都非常有限。這一方面跟律師僅僅是提供法律的工作者,不享有公權(quán)力有關(guān),更主要是法律的規(guī)定存在缺陷,這在刑事訴訟中更為明顯。
刑事訴訟法規(guī)定,凡是知道案件情況的人,都有作證的義務(wù)。那么,從保障事實真相的查清以及程序正義的原理來看,這一規(guī)定應(yīng)當(dāng)理解為證人、被害人等知道案件情況的人向作為偵查機關(guān)的控方和被告人的辯護律師應(yīng)當(dāng)都有作證的義務(wù)。
然而,實踐中,被害人、證人的這種作證的義務(wù)卻往往異化為僅僅向司法機關(guān)作證的義務(wù)。因為,首先法律規(guī)定了證人、被害人應(yīng)當(dāng)向司法機關(guān)作證,并明確規(guī)定了司法機關(guān)向證人、被害人調(diào)查取證的各種程序;其次,司法機關(guān)擁有強大的公權(quán)力,對拒不作證特別是作偽證的證人有權(quán)采取剝奪其權(quán)利的措施,能保證其目的得以實現(xiàn)。而作為不享有公權(quán)力的法律工作者的律師,法律對其向被害人、證人取證設(shè)置了重重障礙。辯護律師要向被害人或者其近親屬、被害人提供的證人收集與本案有關(guān)的材料,首先要經(jīng)人民檢察院或者人民法院許可,并且要經(jīng)作證人本人的同意;辯護律師向證人或者其他有關(guān)單位和個人收集與本案有關(guān)的材料,要經(jīng)他們的同意。由此可見,律師與司法機關(guān)的調(diào)查取證權(quán)嚴重的不對稱。
但是,律師這種調(diào)查取證權(quán)的弱化,不僅意味著對律師執(zhí)業(yè)權(quán)利的設(shè)置了障礙,更重要的是對公民權(quán)利的保障設(shè)置了障礙,不利于人權(quán)的保護。因為在刑事訴訟中,辯護律師為被告人辯護,是行使被告人權(quán)利的體現(xiàn),進一步而言是幫助公民權(quán)利的得以實現(xiàn)。正如北京大學(xué)法學(xué)院副院長陳*良教所說,律師的權(quán)利不是國家的權(quán)力,也不是社會權(quán)利,而是公民個人權(quán)利的延伸。律師調(diào)查取證權(quán)的弱化,不利于事實真相的發(fā)現(xiàn),公民可能因此而蒙冤,近來出現(xiàn)的諸如佘*林案、胥*祥案等冤假錯案,多少跟律師辯護權(quán)不能充分行使有相當(dāng)關(guān)系。
律師調(diào)查取證權(quán)的弱化,使用控辯之間力量進一步失衡,不利于程序正義的實現(xiàn)。法庭之間的控辯交鋒,是擁有強大公權(quán)力的國家機關(guān)與勢單力薄的被告人的一場博弈。因此,要讓被告人能充分闡述自己的意見,要讓其的辯護權(quán)得以充分行使,進而讓其感受到這場審判不是國家對其權(quán)利的赤裸裸剝奪,而是一場公平與正義的審判,就必須保證其的辯護律師有充分的調(diào)查取證權(quán),能提取到對其有利的事實和證據(jù)。律師擁有與司法機關(guān)對等的調(diào)查取證權(quán),才能有可能與控方進行有效的博弈,從而使程序正義得以實現(xiàn)。
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