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建筑施工企業(yè)內(nèi)部承包責(zé)任制的探討和看法
來源:法律編輯整理 時間: 2023-06-15 14:14:08 410 人看過

(一)定義

內(nèi)部承包,對于大多數(shù)的施工企業(yè)來說并不陌生,是施工企業(yè)普遍采取的經(jīng)營模式。目前并無對內(nèi)部承包的確切法律定義,一般而言,內(nèi)部承包指施工企業(yè)將其承接工程項目全部或部分交給其內(nèi)部職能部門或內(nèi)部職工負(fù)責(zé),由承包合同中的承包方組織人、財、物完成施工,實行內(nèi)部獨立核算,自負(fù)盈虧,并向發(fā)包方繳納一定管理費的經(jīng)營方式。承包合同中的承包方一般包括企業(yè)內(nèi)部職工、分公司、項目部等具有隸屬關(guān)系的企業(yè)內(nèi)部部門或個人,而對于作為公司法上具有獨立法人資格的子公司是否可以作為內(nèi)部承包的承包方則有所爭議。

(二)特征

由于建筑施工內(nèi)部承包責(zé)任制目前并無精確的法律定義,因此對于其法律特征也有不同的理解。一般而言,施工企業(yè)內(nèi)部承包有如下法律特征:

1、內(nèi)部承包承包主體的內(nèi)部性或隸屬性

一方面,既然是內(nèi)部承包,應(yīng)當(dāng)體現(xiàn)其內(nèi)部性,一般來說是與企業(yè)有管理上行政隸屬關(guān)系的部門或個人。分公司的內(nèi)部承包一般并無異議,作為職工的個人,一般強調(diào)其具有勞動關(guān)系以體現(xiàn)其內(nèi)部性。另一方面,內(nèi)部性也體現(xiàn)在施工企業(yè)利用企業(yè)規(guī)章制度和項目管理制度對內(nèi)部承包承包方進(jìn)行監(jiān)督管理。

2、內(nèi)部承包承包客體是特定項目的經(jīng)營權(quán)

內(nèi)部承包體現(xiàn)了所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的經(jīng)營模式,承包方對特定項目具有相當(dāng)程度上的經(jīng)營權(quán)和自主權(quán),對于施工的人員、物資、財力等都有自主權(quán),作為發(fā)包方的施工企業(yè)不得任意干涉。

需要注意的是,一般而言的施工企業(yè)內(nèi)部承包有別于通常意義上的企業(yè)承包模式,內(nèi)部承包與企業(yè)承包的關(guān)鍵區(qū)別在于前者承包的是工程項目的經(jīng)營權(quán),而后者承包的是企業(yè)的經(jīng)營權(quán)。

3、施工企業(yè)仍承擔(dān)所承接項目的外部責(zé)任

內(nèi)部承包只是施工企業(yè)的內(nèi)部經(jīng)營行為,根據(jù)合同的相對性,施工企業(yè)作為承包人和作為建設(shè)單位的發(fā)包人之間存在建設(shè)工程施工合同關(guān)系,因此與建設(shè)單位等外部單位之間的經(jīng)濟責(zé)任主要仍由施工企業(yè)來承擔(dān)。

4、在施工企業(yè)內(nèi)部由內(nèi)部承包承包人獨立核算,自負(fù)盈虧

施工企業(yè)為獲取最大經(jīng)濟利益,減少自身的風(fēng)險和負(fù)擔(dān),在利益和風(fēng)險分配上,施工企業(yè)一般只收取一定的管理費,而由承包人獨立核算,自負(fù)盈虧。

(三)看法

1、應(yīng)當(dāng)承認(rèn)內(nèi)部承包作為一種經(jīng)營行為本身的合法性,因為在企業(yè)內(nèi)部將工程項目具體交由其內(nèi)部的部門或人員來完成,企業(yè)進(jìn)行一定的管理,這本身并無違法性可言,企業(yè)應(yīng)當(dāng)有選擇這樣經(jīng)營方式的自由。

2、要認(rèn)定內(nèi)部承包的合法性主要是與掛靠、非法轉(zhuǎn)包行為相區(qū)分應(yīng)當(dāng)來說,符合內(nèi)部承包只要符合其法律特征都是合法的,而內(nèi)部承包為各方所糾結(jié)主要是因為其可能是合法外衣下行違反資質(zhì)管理規(guī)定之實,其主要表現(xiàn)為借用資質(zhì)(掛靠)和非法轉(zhuǎn)包。

3、建筑施工合法的內(nèi)部承包責(zé)任制的實質(zhì)性要素是對承接的工程項目是否存在實際的內(nèi)部管理,具體表現(xiàn)為:1、內(nèi)部承包方與承包人間存在內(nèi)部勞動關(guān)系或隸屬關(guān)系;2、承包人對內(nèi)部承包方承包的工程進(jìn)行實際管理。

4、建筑施工內(nèi)部承包責(zé)任制模式下承包人對其承接的工程進(jìn)行了實際的項目管理便不能認(rèn)定為非法轉(zhuǎn)包或掛靠,便是合法的。“以包代管”不是新問題,自內(nèi)部承包模式有始已來便已存在,但施工企業(yè)普遍已認(rèn)識到以包代管的危害性,因為工程承包人對外仍然要承擔(dān)責(zé)任,而不是實行了內(nèi)部承包便不用承擔(dān)責(zé)任。

5、承包人將其承包的工程承包給其下屬分支機構(gòu)或職工并對工程施工進(jìn)行實際管理的,不屬于借用資質(zhì)行為。

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    施工管理內(nèi)部承包責(zé)任合同施工管理內(nèi)部承包責(zé)任合同為保證工程順利實施,保障項目業(yè)主的合法權(quán)益,根據(jù)國家有關(guān)法律、法規(guī)規(guī)定,結(jié)合___________裝飾有限公司(以下簡稱甲方)企業(yè)管理制度的規(guī)定,甲方所承接的工程項目均由甲方工程部審核落實項目工程管理內(nèi)部承包責(zé)任人(以下簡稱乙方),乙方自愿簽訂本施工管理內(nèi)部承包責(zé)任合同,保證嚴(yán)格遵守并執(zhí)行所有內(nèi)容,承擔(dān)各項責(zé)任。一、進(jìn)場前,乙方應(yīng)對施工圖紙及預(yù)算書進(jìn)行審核,弄清所有施工環(huán)節(jié)點,做好現(xiàn)場技術(shù)交底記錄,編制施工組織計劃和工程進(jìn)度表。若發(fā)現(xiàn)圖紙與現(xiàn)場情況不符或圖紙標(biāo)識有誤而無法施工時,應(yīng)事先報告給項目部,重新確定設(shè)計方案后再進(jìn)行施工。如乙方不按照圖紙施工或私自與業(yè)主商定改變施工內(nèi)容和方法,所造成的一切損失由乙方承擔(dān)。二、乙方進(jìn)場前必須保證和項目部及其它質(zhì)監(jiān)人員到現(xiàn)場檢驗工序施工情況,檢驗合格后,由項目部為乙方辦理上道工序和下道工序移交手續(xù)后由乙方按
    2023-06-09
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  • 建筑施工方在建筑內(nèi)部改變承重墻和承重墻的行為是否合法
    一、改變房屋結(jié)構(gòu)要具體視情節(jié)輕重確定的。二、依據(jù)《住宅室內(nèi)裝飾裝修管理辦法》第五條住宅室內(nèi)裝飾裝修活動,禁止下列行為:(一)未經(jīng)原設(shè)計單位或者具有相應(yīng)資質(zhì)等級的設(shè)計單位提出設(shè)計方案,變動建筑主體和承重結(jié)構(gòu);(二)將沒有防水要求的房間或者陽臺改為衛(wèi)生間、廚房間;(三)擴大承重墻上原有的門窗尺寸,拆除連接陽臺的磚、混凝土墻體;(四)損壞房屋原有節(jié)能設(shè)施,降低節(jié)能效果;(五)其他影響建筑結(jié)構(gòu)和使用安全的行為。本辦法所稱建筑主體,是指建筑實體的結(jié)構(gòu)構(gòu)造,包括屋蓋、樓蓋、梁、柱、支撐、墻體、連接接點和基礎(chǔ)等。本辦法所稱承重結(jié)構(gòu),是指直接將本身自重與各種外加作用力系統(tǒng)地傳遞給基礎(chǔ)地基的主要結(jié)構(gòu)構(gòu)件和其連接接點,包括承重墻體、立桿、柱、框架柱、支墩、樓板、梁、屋架、懸索等。第三十八條住宅室內(nèi)裝飾裝修活動有下列行為之一的,由城市房地產(chǎn)行政主管部門責(zé)令改正,并處罰款:(一)將沒有防水要求的房間或者陽臺改為衛(wèi)
    2023-03-03
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  • 施工企業(yè)“內(nèi)部承包”的外部風(fēng)險是什么
    對于來自企業(yè)內(nèi)部的風(fēng)險,所有內(nèi)部承包商都是同一個家族的成員,他們可以通過內(nèi)部協(xié)商機制相互妥協(xié),將風(fēng)險控制在最低限度。然而,來自企業(yè)外部的風(fēng)險可能是不可預(yù)測的,任何一方都無法控制。自愿債權(quán)人(債務(wù)人)的風(fēng)險。自愿債權(quán)人(代理人)作為企業(yè)活動的參與者,對企業(yè)的經(jīng)營模式有著清醒的認(rèn)識,一般遵守“游戲規(guī)則”,隨時決定參與或退出“游戲”。但是,當(dāng)自愿債權(quán)人(債務(wù)人)為自身利益著想時,很可能會打破“游戲規(guī)則”,利用內(nèi)部契約的特點不影響企業(yè)法人的獨立性,選擇最佳的方式來保護自己的債權(quán)或規(guī)避自己的債務(wù)。非自愿債權(quán)人的風(fēng)險。由于非自愿債權(quán)人風(fēng)險的規(guī)模、頻率和危害程度難以評估,且往往是瞬間發(fā)生的,故稱之為風(fēng)險中的風(fēng)險。而非自愿債權(quán)人一般忽略了企業(yè)采用何種商業(yè)模式。一旦被侵犯,目標(biāo)就是企業(yè)。特別是當(dāng)內(nèi)部合同中任何一方的無過錯侵權(quán)行為造成嚴(yán)重后果時,雙方可能為此付出的代價不僅僅是財產(chǎn)損失。3。侵權(quán)人的風(fēng)險。建筑市
    2023-05-07
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#工程建設(shè)
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    工程承包是指企業(yè)(承包商)通過投標(biāo)等方式承接各類建筑工程的施工任務(wù),并承擔(dān)工程施工質(zhì)量、安全、進(jìn)度、造價等責(zé)任和風(fēng)險的一種承包方式。 在建筑工程領(lǐng)域,工程承包是一種常見的業(yè)務(wù)模式,包括總承包、專業(yè)承包、勞務(wù)分包等多個層次。 工程承包企業(yè)需要... 更多>

    #工程承包
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    • 建筑施工總承包企業(yè)負(fù)責(zé)范圍包括什么
      天津在線咨詢 2023-02-22
      承包工程范圍: 特級企業(yè):可承擔(dān)各類房屋建筑工程的施工。 一級企業(yè):可承擔(dān)單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工: (1)40層及以下、各類跨度的房屋建筑工程; (2)高度240米及以下的構(gòu)筑物; (3)建筑面積20萬平方米及以下的住宅小區(qū)或建筑群體。 二級企業(yè):可承擔(dān)單項建安合同額不超過企業(yè)注冊資本金5倍的下列房屋建筑工程的施工: (1)28層及以下、單跨跨度36米及以下
    • 規(guī)范了建筑企業(yè)內(nèi)部承包行為嗎
      內(nèi)蒙古在線咨詢 2021-11-22
      (1)合同的發(fā)包人為建筑施工企業(yè),承包人為建筑施工企業(yè)下屬分支機構(gòu)或在冊的項目經(jīng)理等本企業(yè)職工,兩者之間存在管理與被管理的行政隸屬關(guān)系的; (2)發(fā)包給個人的,發(fā)包人與承包人之間有合法的勞動關(guān)系和社會保險關(guān)系; (3)承包人使用施工企業(yè)的施工資質(zhì)、商標(biāo)和企業(yè)名稱,履行職責(zé),在施工企業(yè)的管理和監(jiān)督下進(jìn)行工程施工,承包人按照承包合同向施工企業(yè)支付承包合同保證金的; (4)施工現(xiàn)場項目經(jīng)理或其他現(xiàn)場管理
    • 建筑企業(yè)可以起訴建筑公司是內(nèi)部承包人嗎
      陜西在線咨詢 2023-10-22
      內(nèi)部承包人有違反犯罪行為的,建筑公司是可以告他的。 《中華人民共和國建筑法》第六十八條 在工程發(fā)包與承包中索賄、受賄、行賄,構(gòu)成犯罪的,依法追究刑事責(zé)任;不構(gòu)成犯罪的,分別處以罰款,沒收賄賂的財物,對直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員給予處分。 對在工程承包中行賄的承包單位,除依照前款規(guī)定處罰外,可以責(zé)令停業(yè)整頓,降低資質(zhì)等級或者吊銷資質(zhì)證書。 《刑法》 第二百七十一條職務(wù)侵占罪 公司、企業(yè)或者
    • 建筑企業(yè)內(nèi)部承包合同的效力有哪些
      澳門在線咨詢 2023-10-24
      建筑企業(yè)內(nèi)部承包合同的效力:具有法律上的民事效力。就內(nèi)部承包合同而言,雙方具有簽訂合同主體地位平等、自愿、協(xié)商一致,合同的內(nèi)容具有對價性,合同的雙方均應(yīng)按照合同的約定嚴(yán)格地履行各自的權(quán)利義務(wù)。
    • 建筑工程承包企業(yè)承包違約法律
      吉林省在線咨詢 2023-06-19
      建設(shè)工程的承包,是指建設(shè)工程任務(wù)的總承包,即發(fā)包人將建設(shè)工程的勘察、設(shè)計、施工等工程建設(shè)的全部任務(wù)一并發(fā)包給一個具備相應(yīng)的總承包資質(zhì)條件的承包人,由該承包人對工程建設(shè)的全過程向發(fā)包人負(fù)責(zé),直至工程竣工,向發(fā)包人交付經(jīng)驗收合格符合發(fā)包人要求的建設(shè)工程的發(fā)承包方式。