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《中華人民共和國民事訴訟法》第九條規(guī)定，人民法院審理民事案件，應(yīng)當(dāng)根據(jù)自愿和合法的原則進行調(diào)解;調(diào)解不成的，應(yīng)當(dāng)及時判決。第十三條規(guī)定，當(dāng)事人有權(quán)在法律規(guī)定的范圍內(nèi)處分自己的民事權(quán)利和訴訟權(quán)利。因而，民事訴訟的當(dāng)事人可以調(diào)解與和解，而且調(diào)解與和解貫穿于民事訴訟的整個過程。所以，在債權(quán)人代位權(quán)訴訟中也并不應(yīng)該排斥調(diào)解與和解。

然而，債權(quán)人代位權(quán)訴訟畢竟不等同于一般的民事訴訟，也有其特殊性。在債權(quán)人代位權(quán)訴訟中，盡管是債權(quán)人代債務(wù)人之位行使權(quán)利，但是這種權(quán)利的行使只包括債權(quán)人積極地行使權(quán)利，以保全債務(wù)人對第三人的的債權(quán)，卻不包括通過債權(quán)人單方的個人意志自由處分債務(wù)人對第三人的權(quán)利。因為如果允許債權(quán)人擅自處分債務(wù)人的權(quán)利，勢必會損害到債務(wù)人的利益。與此同時，調(diào)解與和解在民事訴訟中表現(xiàn)出來的又往往是享有權(quán)利的一方作出讓步，即權(quán)利人放棄某些實體權(quán)利。在債務(wù)人未參加代位權(quán)訴訟的情況下，如果允許債權(quán)人和第三人調(diào)解或和解可能會損害到債務(wù)人的利益，因而在此情況下調(diào)解或和解應(yīng)當(dāng)受到限制。但是，在代位權(quán)訴訟中如果是債權(quán)人、債務(wù)人和第三人三方當(dāng)事人達成調(diào)解或和解，因調(diào)解協(xié)議或和解協(xié)議體現(xiàn)的是各方當(dāng)事人的真實意思表示，且系對自己權(quán)利的自由處分，故應(yīng)被允許。

一、合同保全形式有幾種

1、代位權(quán)

依據(jù)債的一般理論，債是一種發(fā)生于特定當(dāng)事人之間的對人權(quán)、相對權(quán)，債權(quán)人只能向債務(wù)人請求履行，債務(wù)人也僅對債權(quán)人負(fù)有義務(wù)。債的效力原則上不能追及其他任何第三人的。但當(dāng)債務(wù)人與第三人的行為危及到債權(quán)人的利益時，法律就允許債權(quán)人對債務(wù)人與第三人的行為行使一定的權(quán)利，以排除對其債權(quán)的危害。這一制度就稱為債的保全或債權(quán)的保全。學(xué)術(shù)上也稱其為債的對外效力。代位權(quán)就屬于一種債權(quán)保全方式。

所謂代位權(quán)，指的是如果債務(wù)人對債權(quán)人的權(quán)利已負(fù)遲延責(zé)任又怠于行使其對第三債務(wù)人的權(quán)利時，債權(quán)人為保全其債權(quán)可以以自己的名義，行使債務(wù)人權(quán)利的權(quán)利。債權(quán)人以訴訟方式行使代位權(quán)即產(chǎn)生代位權(quán)訴訟。債權(quán)人代位訴訟在訴訟法律關(guān)系、訴訟結(jié)果的歸屬及訴訟標(biāo)的等方面均有不同于直接訴訟之處，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：

(1)原告是依法取得代位權(quán)的債權(quán)人，即代位權(quán)人。代位權(quán)人是以自己的名義起訴，代債務(wù)人(即被代位人)行使權(quán)利。

(2)以第三人為被告。代位權(quán)的實質(zhì)是債權(quán)人代替?zhèn)鶆?wù)人向第三人主張權(quán)利。因此，債權(quán)人代位訴訟的被告是被代位人的債務(wù)人，即第三人。

(3)原告請求法院加以確認(rèn)和保護的是被代位人的權(quán)益。盡管原告啟動代位訴訟的最終目的是排除權(quán)利實現(xiàn)的障礙，確保自己的債權(quán)利益得以實現(xiàn)，但在訴訟請求中并不包括任何代位人自已實體利益。其四，訴訟產(chǎn)生的實體法效果直接歸屬于被代位人，即被告應(yīng)向被代位人為給付，而不能直接向代位人(即原告)為給付。

具體而言，代位權(quán)行使的效力包括三個方面：

(1)

對債權(quán)人的效力。債權(quán)人行使代位權(quán)的目的，在于保全債務(wù)人所有債權(quán)人的債權(quán)，債權(quán)人在代位接受債權(quán)后，其接受的財產(chǎn)利益不得僅用于清償自己的債權(quán)，也不得自行抵銷其與債務(wù)人的債務(wù)，應(yīng)與債務(wù)人的其他債權(quán)人一樣平等受償。

(2)對債務(wù)人的效力。債權(quán)人行使代位權(quán)的效果直接歸屬于債務(wù)人，如債務(wù)人仍怠于受領(lǐng)，債權(quán)人可以代位受領(lǐng)。雖然債務(wù)人有權(quán)要求債權(quán)人交付其受領(lǐng)

的財產(chǎn)，但債務(wù)人不得就該部分財產(chǎn)進行償還債務(wù)之外的處分。

(3)對第三人的效力。代位權(quán)實現(xiàn)后，第三人對債務(wù)人的債務(wù)即因代位權(quán)的實現(xiàn)而消滅，債權(quán)人未行使代位權(quán)部分的債權(quán)仍歸債務(wù)人。

2、撤銷權(quán)

撤銷權(quán)是債權(quán)人為維護本身的合法權(quán)益得請求法院撤銷債務(wù)人處分財產(chǎn)的行為。

撤銷權(quán)為實體法上的權(quán)利；撤銷權(quán)為附屬于債權(quán)的權(quán)利；撤銷權(quán)是一種綜合性權(quán)利，具有形成權(quán)和請求權(quán)的性質(zhì)。

債權(quán)人對債務(wù)人的財產(chǎn)并無直接支配的權(quán)利，只能對債務(wù)人請求給付，債務(wù)人得自由支配其財產(chǎn)。但當(dāng)債務(wù)人與他人實施某種行為，使其作為債權(quán)擔(dān)保的責(zé)任財產(chǎn)不當(dāng)減少，因而害及債權(quán)人的利益，致使債權(quán)有不能實現(xiàn)的危險情形時，債權(quán)人可申請法院撤銷債務(wù)人與他人之間的法律關(guān)系，恢復(fù)債務(wù)人的責(zé)任財產(chǎn)，使債權(quán)得到確保。