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我國新《公司法》確立的股東訴訟代表制度

來源：法律編輯整理時間： 2023-06-05 15:55:13 391 人看過

根據新公司法第一百五十二條的規(guī)定，倘若公司董事、監(jiān)事、經理和控制股東不法侵害公司合法權益，而公司董事會或者監(jiān)事會又拒絕或者怠于對不法侵害人提起訴訟，則有限責任公司中的任何股東、股份有限公司中連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起股東代表訴訟。這就是股東提起代表訴訟的門檻。

新公司法還引進了竭盡公司內部救濟規(guī)則，盡量賦予董事會或監(jiān)事會代表公司提起訴訟的機會，同時又規(guī)定了例外情形。根據該法第152條第3款之規(guī)定，監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起30日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，適格股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。

為充分發(fā)揮原告股東的啄木鳥作用，新公司法拓展了被告范圍，將公司高管、控制股東和第三人均納入被告范圍。根據該法第152條第3款之規(guī)定，他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，適格股東也可向人民法院提起訴訟。

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我國代表人訴訟制度初探

c摘要：隨著社會經濟的發(fā)展，現代社會中群體性糾紛大量出現，涉及環(huán)境污染、消費者保護、產品責任等眾多領域。面對這些糾紛，完全憑借傳統(tǒng)的單獨訴訟方式已力所不及，而共同訴訟又顯得過于繁瑣，為此，我國于1991年頒行的民事訴訟法確立了代表人訴訟制度。代表人訴訟可以解決主體眾多與訴訟空間不足的矛盾，達到訴訟經濟的目的，立法之初被人們寄予了很大期望。然而，從十余年實踐情況看，代表人訴訟這種訴訟形式在我國實際很少被援用，這值得人們認真思考。本文試著從制度本身及司法實踐出發(fā)，分析并提出解決問題的辦法，以圖重構并完善我國的代表人訴訟制度。關鍵詞：代表人訴訟制度集團訴訟制度選定當事人訴訟制度代表人必要共同訴訟代表人普通共同訴訟任何一項法律制度的產生和完善都有時代背景。群體性糾紛大量出現，傳統(tǒng)的單一的一對一的訴訟結構已不能滿足社會生活的多樣性和訴訟主體的群體性，群體性訴訟[①]制度隨之產生。我國代表人訴訟制度是

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淺析我國股東訴訟制度

—讀《公司治理視角中的股東訴訟研究》一書有感一、《公司治理視角中的股東訴訟研究》一書的內容介紹《公司治理視角中的股東訴訟研究》一書分為五章。(一)第一章:股東訴訟的基本理論股東訴訟是救濟股東權利、解決公司糾紛的一種司法手段。股東訴訟的提起要求股東享有訴權。第一章股東訴訟的基本理論就股東訴權究竟是公法上的權利還是私法上的權利進行分析研究。(二)第二章:股東訴訟的公司治理作用之定性和定位分析公司治理僅僅依靠公司自治是不夠的，在公司章程、股東會沒有能力保護股東權利或者怠于履行職責時，還需要司法介入公司治理來解決公司糾紛、救濟股東權利。這樣公司治理因治理手段不同可以分為公司自治和司法調節(jié)。股東訴訟就是公司治理中司法調節(jié)的部分，是國家司法權對公司自治事物進行干預的表現。(三)第三章:股東直接訴訟股東直接訴訟是股東為維護自身利益，以公司出資人的身份，對公司、董事及控股股東侵害其權益的行為而提起的訴訟。

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股東代表訴訟制度(又稱代位訴訟、派生訴訟);

1、針對對象：董、監(jiān)、高執(zhí)行職務時違法，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。2、權利人：有限公司股東、股份公司連續(xù)180日以上[單獨或者合計]持有公司1%以上股份的股東3、權利：(1)書面請求監(jiān)事會【不設監(jiān)事會的監(jiān)事】以公司的名義起訴；(2)監(jiān)事違法，書面請求董事會【執(zhí)行董事】以公司的名義起訴；(3)監(jiān)事會【不設監(jiān)事會的監(jiān)事】或者董事會【執(zhí)行董事】收到書面請求后拒絕起訴，或者自收到請求之日起30日內未起訴，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接起訴狀告董、監(jiān)、高違法。(4)他人侵犯公司合法權益，股東，可以依照上述規(guī)定起訴。綜上所述：董、監(jiān)、高和他人害公司且董、監(jiān)又不作為的，股東有權以自己的名義直接向人民法院提起訴訟，但勝訴收益歸公司。一、股東直接訴訟制度；董事、高級管理人員違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，損害股

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股東代表訴訟
公司法股東代表訴訟制度規(guī)定是什么代表與直接訴訟有什么區(qū)別？

1、公司法股東代表訴訟制度（代位訴訟、派生訴訟）（1）董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的（損害公司），有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。（2）監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。（3）他人侵犯公司合法權益，給公司造成損失的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分

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股東代表訴訟
股東代表訴訟制度的解析與完善

股東代表訴訟制度是現代公司法的一項必要內容，在保護中小股東權益等方面發(fā)揮著重要作用。它涉及到原告股東、被告和公司三方的關系。作為我國新《公司法》新規(guī)定的一項基本制度，股東代表訴訟制度的適用是一個實踐繼受的過程，也面臨著法律本土化的必然趨勢。對訴訟的適格當事人、訴訟程序、訴訟擔保以及對保護中小股東利益有效性等問題的探討，必將對該制度的立法完善有所裨益。關鍵詞:股東代表訴訟;訴訟當事人;立法完善一、股東代表訴訟的涵義及特征我國的市場經濟改革是自上而下的政府主導型的變遷過程，強調的是公共權力對市場的引導和干預，反映在《公司法》、《證券法》上就是過分注重對違法違規(guī)者進行行政、刑事制裁，而在民事責任制度方面則存在諸多缺漏，忽視了應對受害者給予的民事賠償救濟，我國證券市場的完善也因此缺乏一套自我發(fā)展、自我改良的機制。股東代表訴訟是實現股東民事權利的重要手段。股東代表訴訟，是指當公司權利受到損害，而應該

2023-06-12

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股東代表訴訟
對股東代表訴訟制度的一點思考

本文針對我國應當建立股東代表訴訟制度這一問題，首先闡述股東代表訴訟的定義及與普通股東訴訟的區(qū)別;其次論述訴訟主體的確立。包括原告、被告、其他股東以及公司的法律地位;并對訴前請求程序、訴訟費用之擔保、訴訟的和解及撤訴、賠償和既判力等問題上進一步論證。主題詞：股東代表訴訟和解撤訴賠償既判力在新舊兩個世紀交匯之時，中國證券市場迎來了讓人膽寒的嚴冬。鄭*文事件、猴王事件余波未了，**科技、“銀*廈內幕”等證券黑幕又浮出水面。大股東的姿意妄為對中小股東的傷害是有目共睹的。面對失衡的權力結構和大股東毫無忌憚的行為，中小投資者如何保護自己的權益。從西方國家的立法發(fā)展過程來看，完善股東代表訴訟制度對于保護中小投資者是非必要的法律手段，賦予小股東對大股東的直接訴權，有利于大小股東之間互相制衡，維護小股東的合法權益①。長期以來我國未在立法中確立股東代表訴訟制度。雖然在1994年11月4日《最高人民法院關于對中

2023-06-12

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股東代表訴訟
中國股東代表訴訟相關立法與司法實踐

股東代表訴訟從英美法系國家的衡平法發(fā)展而來，依照任何人不得從其錯誤行為中獲得利益的自然法原則，賦予股東訴權，使得公司控制者侵害公司利益時，股東能夠以自己的名義代位公司對其侵害人提起訴訟，謀求公司利益的恢復，從而間接使股東的利益得到救濟。我國原《公司法》未對股東代表訴訟作出規(guī)定，若法院嚴格適用《民事訴訟法》第108條第1項的規(guī)定，即由受害公司作為原告的話，那么股東代表訴訟是不會被法院允許的。最高人民法院1994年11月4日法經[1994]269號《關于中外合資經營企業(yè)對外發(fā)生經濟合同糾紛，控制合營企業(yè)的外方與賣方有利害關系，合營企業(yè)的中方應以誰的名義向人民法院起訴問題的復函》被認為是我國司法實踐中承認股東代表訴訟的雛形。該復函肯定了合資企業(yè)的中方股東在合資企業(yè)怠于起訴時，代企業(yè)提起訴訟的權利，一定程度上解決了股東代表訴訟的原告主體資格問題。最高人民法院《征求意見稿2》也對股東代表訴訟制度作了

2023-06-23

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股東代表訴訟
股東代表訴訟的主體之公司在股東代表訴訟中的地位

在我國司法實踐中，關于公司在代表訴訟中的地位問題，存有兩種觀點。一種觀點認為，公司既不是原告，也不是被告和第三人。另一種觀點認為，可以將公司視為無獨立請求權的第三人。其理由是公司與代表訴訟有絕對的密切關系，但公司由于不愿起訴而喪失了對代表訴訟標的獨立請求權，所以將公司的地位定位于無獨立請求權的角色是合理的。這種觀點較適應于我國現行法律框架和訴訟實踐，得到了很多法院的認同。如北京、江蘇、上海等高級人民法院在關于審理公司糾紛案件若干問題的意見中均明確公司在代表訴訟中作為無獨立請求權的第三人參加訴訟。筆者認為，公司既不宜作為原告，也不宜作為被告，而是處于獨立地位的第三人，在訴訟中不輔佐任何一方當事人，對判決結果有上訴權、申請再審權和申請執(zhí)行權。在目前民訴法框架內對代表訴訟中公司的地位作出規(guī)定是不現實的，可在今后最高院出臺的《公司法》解釋中予以規(guī)定。一、代位權訴訟中債務人的訴訟地位是怎樣的（1）應

2023-06-21

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股東代表訴訟
清算之前的股東代表訴訟制度適用

清算之前的股東代表訴訟制度適用最近，由當事人咨詢，說公司大股東侵犯公司權益，股東想根據公司法152條，提起股東代表訴訟，但是現在的情形是，公司已經被判解散，原來的董事會、監(jiān)事會不能形式職權，在這種情形下，能否不經過公司代表訴訟的前置程序，由股東直接向公司提起訴訟。按照現代公司法的一般原則，公司作為獨立的企業(yè)法人，對公司財產享有獨立的財產權，股東雖然是公司財產的出資者，但股東的出資行為一經完成，所出資的財產與股東的個人財產即為分離，當公司財產因他人不當行為受損時應當由公司自行主張賠償，而不得由股東逕行請求，此是涉及公司訴訟的一個基本原則。但現代公司的經營實際表明，在某些情況下，當他人不當侵害公司財產時，公司可能并不愿意提起損害賠償訴訟來維護公司的利益，特別是當侵權行為人本身就控制公司的情況下，由其代表公司來向其自身提起訴訟幾乎是不可能的，因此作為一個例外，現代各國公司法均允許股東在特殊情況下

2023-06-14

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處分權
我國代表人訴訟制度的現狀及完善

近年來，我國因產品責任、環(huán)境污染、消費者權益受損等原因引起的群體性糾紛不斷發(fā)生。權利主體規(guī)模大，分布廣，為了保護大批受害人的合法權益，避免造成重復訴訟和判決相互矛盾的后果，代表人訴訟制度越來越呈現出它的重要性。而我國現行民事訴訟法所規(guī)定的代表人訴訟制度在司法實踐中還缺乏可行性，也存在一些制度上的缺陷，需要對其進行完善。從1997年500多名“太陽車”消費者提起全國首例真正意義上的代表人訴訟并獲得勝訴以來，越來越多的群體訴訟案件隨著社會的發(fā)展而產生[1].2000年上半年，日本**公司筆記本電腦的質量瑕疵使美國消費者獲賠10億美元，而對于同樣購買該產品的中國消費者，**公司以“中美兩國存在巨大的法律差異”為由，僅統(tǒng)統(tǒng)賠償“補丁”[2]；不久，三菱帕杰羅越野吉普車的嚴重安全隱患問題引起了中國政府的重視，中國消協(xié)為消費者提供了向三菱公司索賠的法律依據和渠道，中國7萬多三菱用戶可以運用代表人訴訟向

2023-04-22

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股東代表訴訟
積極推進股東代表訴訟制度建設

股東代表訴訟作用何在股東代表訴訟制度是指因公司的董事、監(jiān)事、高管人員、負責人、關聯交易人、股權控制人及其他人的行為致公司或社團的利益造成了損害后，而可以行使訴訟權的公司董事會或社團管理層卻怠于行使職權、不起訴追究其責任時，符合條件的股東或社團成員為了公司或社團的利益，有權代表公司或社團并以自己的名義向法院起訴，追究該責任人的損害賠償責任。股東代表訴訟案件主要發(fā)生在股份有限公司和責任有限公司中，主要是針對于股東、公司董事會和責任人三者之間的游戲規(guī)則，在“游戲”的直接后果是獲得的收益歸公司，并使公司和全體股東受益或最大限度地減損。股東代表訴訟，相對應于以股東私益權為目的的直接訴訟而言，它是基于股東共益權而產生的間接訴訟。其最終目的是為了公司、社團或全體股東、全體社團成員的利益，但間接也維護了該股東或該社團成員的自身權益，具有代位訴訟和代表訴訟的兩面性特征。股東代表訴訟的作用有兩個：一是損害賠償

2023-06-12

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股東代表訴訟
股東代表訴訟的司法適用與立法完善

引言股東代表訴訟制度又稱股東派生訴訟制度，是指當公司的合法權益遭受侵害，而公司怠于訴訟時，符合法定要件的股東為公司的利益以自己的名義對侵害人提起訴訟，追究其法律責任的訴訟制度。[1]股東代表訴訟兼具“派生性”和“代表性”。一方面起訴股東是代位公司行使訴權，以避免因公司消極不行使訴權而遭受損失；另一方面起訴股東是代表全體股東行使訴權，以維護全體股東所應享有的“間接利益”。[2]股東代表訴訟制度的設立旨在為股東特別是中小股東提供維護公司和自身合法權益的手段，以制止董事、監(jiān)事、高管、大股東、第三人等人員對公司的侵害行為。股東代表訴訟制度起源于英美，經由長期的司法實踐和深入的理論研討，股東代表訴訟制度在實體規(guī)則和程序規(guī)則方面均得到發(fā)展和完善，并在鼓勵訴訟和限制濫訴、保障股東權益和尊重公司人格之間取得較好的平衡。[3]大陸法系的許多國家和地區(qū)也借鑒了這一制度，但由于在繼受時沒有注意整體框架的協(xié)調和操

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公司的法定代表人不是必須為股東。公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。一、法定代表人必須是股東嗎？公司的法定代表人不是必須為股東。首先明確告訴大家，依據《公司法》第十三條的規(guī)定：公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任，并依法登記。公司法定代表人變更，應當辦理變更登記。董事長、執(zhí)行董事肯定是股東，但經理卻不一定是股東。因為經理通常是由董事會聘任的，也有董事擔任經理的。所以，公司的法定代表人不是必須為股東。二、法人必須是股東嗎？法定代表人不是必須是股東。一般是由董事長、執(zhí)行董事或者經理擔任法定代表人。法定代表人可以同時是股東，也可以僅僅是股東通過股東會或股東大會選舉出來的人。《中華人民共和國公司法》第五條規(guī)定，公司從事經營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實守信，接受政

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新公司法第一百五十二條規(guī)定：董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責任公司的股東、股份有限公司連續(xù)一百八十日以上單獨或者合計持有公司百分之一以上股份的股東，可以書面請求監(jiān)事會或者不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事向人民法院提起訴訟;監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，前述股東可以書面請求董事會或者不設董事會的有限責任公司的執(zhí)行董事向人民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設監(jiān)事會的有限責任公司的監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到前款規(guī)定的股東書面請求后拒絕提起訴訟，或者自收到請求之日起三十日內未提起訴訟，或者情況緊急、不立即提起訴訟將會使公司利益受到難以彌補的損害的，前款規(guī)定的股東有權為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。(一)股東代表訴訟的被告公司法第一百五十二條對股東代表訴訟的適格被告表述為：董事、監(jiān)事、高級管理人員和他人。雖然此處對公司內部人員僅列舉了三種，但公司的控股股東、

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