上訴人:上海XX商務(wù)咨詢有限公司(以下簡稱公司)
被上訴人:曲小姐
【基本案情】
曲小姐于2006年12月11日與公司簽訂期限至2007年12月10日的勞動合同,同日,雙方簽訂保密合同,約定曲小姐在任職期間及離職后一年內(nèi),未經(jīng)公司事先書面同意,不得在與公司經(jīng)營同類服務(wù)、產(chǎn)品或有競爭關(guān)系的其他經(jīng)濟組織或社會團體擔(dān)任與其在公司處所任職務(wù)的同類職務(wù)、管理職務(wù)和其他重大職務(wù),否則支付公司違約金5萬元人民幣。2007年6月22日,公司以曲小姐在工作時間中利用公司網(wǎng)絡(luò)和電話資源在淘寶網(wǎng)上開店,從事副業(yè),經(jīng)批評指正后仍無改正為由,給予曲小姐開除處分。
曲小姐不服公司開除決定,提起勞動仲裁稱:本人從來沒有利用上班時間經(jīng)營淘寶網(wǎng)店,2007年6月25日,公司找到本人要求將本人勞動合同上的工資改為上海市社保最低繳費基數(shù)以達到少繳社保的目的,在被本人明確拒絕后遂找借口將本人開除。遂要求公司支付解除勞動合同的代通金、經(jīng)濟補償金、競業(yè)限制補償金、銷售提成等共計25000余元。
公司辯稱:曲小姐在職期間私自在淘寶網(wǎng)上開店,已經(jīng)構(gòu)成嚴重違紀(jì)。公司為此提供了網(wǎng)上購物的快遞寄送物品單及網(wǎng)絡(luò)和電腦上打印下來的曲小姐開的網(wǎng)店信息及公司從該網(wǎng)店買包的交易記錄。以此證明曲小姐在工作時間內(nèi)登錄淘寶網(wǎng),經(jīng)營自己的店鋪。公司在第一次開庭時明確表示放棄對曲小姐的競業(yè)限制要求。
曲小姐對快遞寄送物品單不予認可,認為上面內(nèi)容是復(fù)寫紙寫的,不是原件,不予認可。且只要有快遞單即可自己填寫,不能證明發(fā)生過郵寄行為。對于網(wǎng)絡(luò)下載的打印件,根據(jù)所有記載記錄,無法證明系上班時間登錄網(wǎng)店。對于電腦打印件,因公司無法證明電腦為曲小姐在職期間使用的電腦,且電腦在公司控制之下,公司隨時可以改動,故真實性不予認可。
公司同時提供了一份《員工手冊》,上面明確規(guī)定上班時間從事兼職活動者可以被開除。但是公司沒有提供曲小姐事先知曉或簽收該《員工手冊》的證據(jù)。曲小姐對該《員工手冊》真實性不予認可。
【審理結(jié)果】
仲裁經(jīng)審理認為:公司以嚴重違紀(jì)為由,與曲小姐解除勞動關(guān)系,應(yīng)當(dāng)由公司對曲小姐的違紀(jì)行為進行舉證,現(xiàn)根據(jù)公司提供的證據(jù),不足以證明曲小姐存在嚴重違紀(jì)的行為,故公司對曲小姐作出的開除處理的決定,依據(jù)不足。遂依法裁決撤銷公司開除決定,并由公司支付曲小姐解除勞動合同的代通金、經(jīng)濟補償金、競業(yè)限制補償金、銷售提成等共計1萬余元。
公司不服提起訴訟,一審法院判決結(jié)果與仲裁裁決結(jié)果完全相同,公司對一審結(jié)果仍不服,提起上訴,二審判決結(jié)果:駁回上訴,維持原判。
【律師分析】
本案曲小姐的代理人,上海瑞澤律師事務(wù)所李居鵬律師認為:
首先,公司以嚴重違紀(jì)開除曲小姐并無事實依據(jù)。一來公司并無證據(jù)表明該淘寶網(wǎng)店是曲小姐所開,也無證據(jù)證明淘寶網(wǎng)網(wǎng)頁和公司電腦中的淘寶網(wǎng)交易記錄是曲小姐所為。二來即使該淘寶網(wǎng)店是曲小姐所開,公司也沒有證據(jù)證明曲小姐是在“工作時間”經(jīng)營該網(wǎng)店。
其次,公司以嚴重違紀(jì)開除曲小姐也無法律依據(jù)?!蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋〔2001〕14號)第十九條明確規(guī)定:用人單位根據(jù)《勞動法》第四條之規(guī)定,通過民主程序制定的規(guī)章制度,不違反國家法律、行政法規(guī)及政策規(guī)定,并已向勞動者公示的,可以作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。而本案公司并沒有提供證據(jù)證明其提供的規(guī)章制度已向曲小姐公示過。所以,公司提供的規(guī)章制度不能作為審理本案的依據(jù),公司據(jù)此規(guī)章制度開除曲小姐沒有法律依據(jù)。
再次,根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》(法釋【2001】14號)第十三條明確規(guī)定:因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生的勞動爭議,用人單位負舉證責(zé)任。而本案中的公司并未能就開除曲小姐的事實依據(jù)和法律依據(jù)充分舉證,故其開除行為違法。
最后,公司應(yīng)當(dāng)支付曲小姐競業(yè)限制經(jīng)濟補償金。上海市勞動和社會保障局《關(guān)于實施若干問題的通知(二)》第四條第(二)項明確規(guī)定:用人單位放棄對剩余期限競業(yè)限制要求的,應(yīng)當(dāng)按勞動爭議處理機構(gòu)確認的標(biāo)準(zhǔn)支付已經(jīng)履行部分的經(jīng)濟補償金。該條第(三)項也規(guī)定,競業(yè)限制協(xié)議生效前或者履行期間,用人單位放棄對勞動者競業(yè)限制的要求,應(yīng)當(dāng)提前一個月通知勞動者。所以,用人單位放棄對勞動者競業(yè)限制的要求,應(yīng)當(dāng)提前一個月通知勞動者,并仍應(yīng)支付在該1個月通知期屆滿前相應(yīng)的經(jīng)濟補償金。本案公司是在2007年8月17日在準(zhǔn)備庭審理時才明確放棄對曲小姐的競業(yè)限制的要求,因此,公司應(yīng)支付自離職日起算至2007年9月17日止這段期間的競業(yè)限制補償金。
上述代理意見,基本上被仲裁和法院采納,有效地維護了勞動者的合法權(quán)益。
學(xué)校開除違紀(jì)教師引發(fā)的勞動爭議案(下)
【評論】
一、因為本案中申訴人是由于嚴重違犯學(xué)校勞動紀(jì)律——即到開學(xué)時間不去學(xué)校報到亦未履行任何手續(xù)嚴重違紀(jì),因此根據(jù)《勞動法》第25條第二項規(guī)定,學(xué)校是可以單方隨時解除勞動合同,同時根據(jù)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第39條規(guī)定:用人單位依據(jù)勞動法第25條解除勞動合同的可以不支付勞動者經(jīng)濟補償金,所以申訴人的第一項訴請依法不能得到支持。
二、學(xué)校在2005年3月25日依照《工會法》規(guī)定通知了工會,并經(jīng)校辦公會議研究決定和職代會討論通過,才依法對申訴人作出除名,并電話通知了申訴人,同時向宜昌市勞動和社會保障局報送了解除勞動合同通知書,這些由前述學(xué)校提供4份證據(jù)證明。對此申訴人只是辯稱其于2005年3月25日未接到通知,而是在2005年6月29日才從宜昌市勞動和社會保障局養(yǎng)老保險科才知道自己早在2005年3月就被學(xué)校除名,并提供了相應(yīng)證據(jù)材料期望予以佐證。但是我們查詢國家相關(guān)法規(guī)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題解釋》明文規(guī)定;“因用人單位作出的開除、除名、辭退、解除勞動合同、減少勞動報酬、計算勞動者工作年限等決定而發(fā)生爭議的,用人單位負舉證責(zé)任?!币虼吮景钢械臓幾h焦點——到底申訴人于什么時間知曉自己被學(xué)校除名的證明責(zé)任應(yīng)由用人單位校方承擔(dān),并承擔(dān)因舉證不能的后果。但在實踐的仲裁程序中,申訴人一方忽略了這點,對于這個爭議焦點總是試圖拿出有力的證據(jù)證明其在2005年6月29日才知道此事,而沒有向仲裁庭主張學(xué)校應(yīng)該在此事上承擔(dān)舉證責(zé)任,及其在舉證不能的情況下不能認定申訴人是在2005年3月25日知曉了學(xué)校的除名通知。
勞動關(guān)系中解除合同通知書應(yīng)于到達對方時合同才解除,這牽涉到對當(dāng)事人之間糾紛發(fā)生時間的認定,進而關(guān)系到本案申訴時效的認定,因為《勞動法》第82條規(guī)定:提出仲裁要求的一方應(yīng)自勞動爭議發(fā)生之日起60日內(nèi)向勞動爭議仲裁委員會提出書面申請。同時根據(jù)勞動部關(guān)于貫徹執(zhí)行《中華人民共和國勞動法》若干問題的意見第85條規(guī)定:“勞動爭議發(fā)生之日”是指當(dāng)事人知道或應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日。
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