非法集資總監(jiān)有罪嗎?
要判定P2P平臺涉嫌非法集資總監(jiān)是否有罪,要看該總監(jiān)的實際參與經(jīng)營情況等其他方面來判定。
在近期多起P2P平臺涉嫌非法集資的案件中,除了作為主要犯罪嫌疑人的平臺主管人員,和直接責(zé)任人外,作為高管之一的風(fēng)控總監(jiān)也往往會被指控涉嫌參與非法集資犯罪。《刑事審判參考》第251號《北京匡達(dá)制藥廠偷稅案--如何認(rèn)定單位犯罪直接負(fù)責(zé)的主管人員》提到對“直接負(fù)責(zé)的主管人員”應(yīng)從兩個方面加以把握:一是直接負(fù)責(zé)的主管人員是在單位中實際行使管理職權(quán)的負(fù)責(zé)人員;二是對單位具體犯罪行為負(fù)有主管責(zé)任。該兩個條件缺一不可。
作為風(fēng)控總監(jiān),其職責(zé)主要是負(fù)責(zé)借款項目的風(fēng)險控制,搜集平臺貸款項目的資料,并對項目進(jìn)行評估,審核,批準(zhǔn)貸款后負(fù)責(zé)監(jiān)督貸款是否??顚S?,以及款項貸后的落實情況等。
在P2P公司涉嫌非法集資類案件中,犯罪嫌疑人往往會以虛構(gòu)貸款項目,偽造商戶貸款需求來誘騙被害人投資,央行在2013年11月25日舉行的九部委處置非法集資部級聯(lián)席會指出:個別P2P網(wǎng)絡(luò)借貸平臺經(jīng)營者,發(fā)布虛假的高利借款標(biāo)募集資金,并采用在前期借新貸還舊貸的龐氏騙局模式,短期內(nèi)募集大量資金后用于自己生產(chǎn)經(jīng)營,有的經(jīng)營者甚至卷款潛逃。此類模式涉嫌非法吸收公眾存款和集資詐騙。
因此作為貸款項目的重要把關(guān)人和跟進(jìn)人,風(fēng)控總監(jiān)會被“理所應(yīng)當(dāng)”的認(rèn)為是該類犯罪的重要犯罪嫌疑人(甚至是主犯之一)。
但專業(yè)的律師不會如此武斷,要判定相關(guān)高管人員是否應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任,客觀上,要看其是否真正參與了虛構(gòu)貸款項目、偽造借款方需求等行為;其主觀方面是否明知公司負(fù)責(zé)人正從事非法集資的行為,其是否具有共同犯罪的故意。
一、參與公司運(yùn)營就一定構(gòu)成犯罪嗎?
答案是否定的,從一般P2P平臺風(fēng)控總監(jiān)的崗位職責(zé)和工作內(nèi)容上看,在平臺正常經(jīng)營的范圍內(nèi),并不涉及相關(guān)違法犯罪事由,風(fēng)控總監(jiān)也一直是正常履行職責(zé),沒有平臺私設(shè)資金池、自身擔(dān)保、虛構(gòu)借款標(biāo)的情況發(fā)生。在“車某涉嫌集資詐騙案”中,該P(yáng)2P平臺并非一開始就是因犯罪而建立,該平臺在被警方指控集資詐騙犯罪之前,一直正常經(jīng)營,有合法合規(guī)的項目,而風(fēng)控總監(jiān)車某,參與的也是公司正常經(jīng)營的業(yè)務(wù)部分,因此,不構(gòu)成犯罪。
二、未履行本職工作的職責(zé),是不是就一定構(gòu)成了犯罪?
答案也是否定的。應(yīng)該明確的是,沒有切實履行風(fēng)控職責(zé),并不等于參與了集資詐騙。本案中,作為公司負(fù)責(zé)人的甘某,虛構(gòu)借款合同擔(dān)保合同和借款標(biāo)的,甘某作為風(fēng)控總監(jiān)車某的直系上級,要求車某對相關(guān)文件進(jìn)行只做初步的審核,并沒有給予其更多的權(quán)限參與欺詐騙行為,作為風(fēng)控總監(jiān)的車某,也因此沒有切實履行其風(fēng)控職責(zé),但是也恰恰說明其在詐騙行為中完全沒有起到作用。反之,即使當(dāng)事人積極履行了風(fēng)控職責(zé),但當(dāng)事人沒有實施虛構(gòu)貸款項目等詐騙行為,也沒有為相關(guān)犯罪嫌疑人提供幫助,則不構(gòu)成犯罪。
根據(jù)2017年實施的《高檢院公訴廳關(guān)于辦理涉互聯(lián)網(wǎng)金融犯罪案件有關(guān)問題座談會紀(jì)要》高檢訴[2017]14號第10條規(guī)定:“對于無相關(guān)職業(yè)經(jīng)歷、專業(yè)背景,且從業(yè)時間短暫,在單位犯罪中層級較低,純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人提出辯解的,如確實無其他證據(jù)證明其具有主觀故意的,可以不作為犯罪處理。”筆者認(rèn)為,不論職位層級高低,對于純屬執(zhí)行單位領(lǐng)導(dǎo)指令的犯罪嫌疑人,應(yīng)充分考慮實際情況,謹(jǐn)慎處理。
三、作為風(fēng)控經(jīng)理的高管人員,是否對公司負(fù)責(zé)人的相關(guān)非法集資行為有所察覺?是否有所行動?
風(fēng)控總監(jiān)由于其職位性質(zhì),其往往會對公司相關(guān)高管的非法集資行為有所察覺,并采取一定的行動,比如提出建議、抗議、申請辭職等,但這些細(xì)節(jié)往往被當(dāng)事人認(rèn)為是一些無關(guān)緊要的瑣碎事項而忽略,偵查機(jī)關(guān)的訊問中,也沒有提起。
而專業(yè)的刑事辯護(hù)律師對這些細(xì)節(jié)就應(yīng)該相當(dāng)?shù)拿舾校驗檫@些事實就往往能夠證明,無辜的當(dāng)事人在主觀上沒有共同犯罪的故意。如果能夠?qū)⑦@些事實加以固定,形成證據(jù),便能起到非常好的辯護(hù)效果。
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