《中華人民共和國反洗錢法》(以下簡稱反洗錢法)日前公布。內(nèi)容涉及反洗錢監(jiān)督管理、金融機構(gòu)反洗錢義務(wù)、反洗錢調(diào)查、反洗錢國際合作和法律責(zé)任等七章三十七條,自2007年1月1日起施行。
反洗錢法第十六條第四款規(guī)定,金融機構(gòu)應(yīng)當(dāng)按照規(guī)定建立客戶身份識別制度。與客戶建立人身保險、信托等業(yè)務(wù)關(guān)系,合同的受益人不是客戶本人的,金融機構(gòu)還應(yīng)當(dāng)對受益人的身份證件或者其他身份證明文件進行核對并登記。
在他益信托法律關(guān)系下,信托機構(gòu)的客戶應(yīng)該是委托人。如果信托機構(gòu)僅僅根據(jù)其與委托人的業(yè)務(wù)關(guān)系,對委托人(即反洗錢法所規(guī)定的客戶)建立身份識別制度,應(yīng)該是不夠的。這樣可能就忽視了反洗錢法就他益信托,為信托機構(gòu)設(shè)定的特殊義務(wù)。
信托機構(gòu)是反洗錢法的義務(wù)主體
反洗錢法第三條規(guī)定,在中華人民共和國境內(nèi)設(shè)立的金融機構(gòu)和按照規(guī)定應(yīng)當(dāng)履行反洗錢義務(wù)的特定非金融機構(gòu),應(yīng)當(dāng)依法采取預(yù)防、監(jiān)控措施,建立健全客戶身份識別制度、客戶身份資料和交易記錄保存制度、大額交易和可疑交易報告制度,履行反洗錢義務(wù)。信托投資公司作為金融機構(gòu),是反洗錢法的義務(wù)主體。依法履行反洗錢義務(wù),顯然是責(zé)無旁貸的。
信托機構(gòu)從事他益信托業(yè)務(wù),必須履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù)
反洗錢法就信托機構(gòu)從事他益信托所設(shè)定的特殊義務(wù)是,應(yīng)當(dāng)對受益人的身份證件或者其他身份證明文件進行核對并登記。
1、從信托目的合法性角度看,信托機構(gòu)履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù)不違背信托法
根據(jù)信托法第六條規(guī)定,設(shè)立信托,必須有合法的信托目的。如果設(shè)立信托的目的屬于反洗錢法第二條規(guī)定的各種洗錢活動,應(yīng)當(dāng)認定信托目的非法。反洗錢法要求信托機構(gòu)切實履行身份識別的義務(wù)與信托法要求的信托目的必須合法,立法宗旨方面互相支持、相互協(xié)調(diào)。
2、從信托財產(chǎn)合法性角度看,信托機構(gòu)履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù)也不違背信托法
根據(jù)信托法第七條規(guī)定,設(shè)立信托,必須有確定的信托財產(chǎn),并且該信托財產(chǎn)必須是委托人合法所有的財產(chǎn),包括合法的財產(chǎn)權(quán)利。信托法同時規(guī)定,法律、行政法規(guī)禁止流通的財產(chǎn),不得作為信托財產(chǎn);法律、行政法規(guī)限制流通的財產(chǎn),依法經(jīng)有關(guān)主管部門批準后,可作為信托財產(chǎn);犯罪所得及其收益顯然不屬于委托人的合法所得的財產(chǎn),也是禁止流通的財產(chǎn),因此不得作為信托財產(chǎn)。
3、從處理信托事務(wù)的要求角度看,信托機構(gòu)對受益人的身份證件或者其他身份證明文件進行核對并登記,也符合信托法的要求
根據(jù)信托法第三十三條規(guī)定,受托人必須保存處理信托事務(wù)的完整記錄。受托人對委托人、受益人以及處理信托事務(wù)的情況和資料負有依法保密的義務(wù)。這里的完整記錄,應(yīng)該包括受益人的身份證件或者其他身份證明文件;這里的依法保密,不應(yīng)包括反洗錢法等法律規(guī)定的必須依法披露的情形。
金融機構(gòu)從事準信托業(yè)務(wù)(資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)),如果受益人為第三人,也應(yīng)對受益人實施身份識別,履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù)
反洗錢法第十六條第四款所規(guī)定的建立身份識別的業(yè)務(wù)領(lǐng)域,采用開放式列舉的立法技術(shù),并不限于人身保險、信托這兩類業(yè)務(wù)。商業(yè)銀行辦理委托理財業(yè)務(wù)、委托貸款業(yè)務(wù),證券公司辦理資產(chǎn)管理業(yè)務(wù)以及QDII辦理的委托投資業(yè)務(wù),均具有為投資人的投資增值服務(wù)的特征,如果投資收益為第三人所享有,此時,這些金融機構(gòu)均應(yīng)當(dāng)負有履行反洗錢法所設(shè)定的特殊義務(wù)。這些機構(gòu)辦理的很多集合資產(chǎn)管理業(yè)務(wù),本質(zhì)上屬于信托業(yè)務(wù)。
信托機構(gòu)從事公益信托業(yè)務(wù),履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù)問題
信托法規(guī)定,公益信托設(shè)立和受托人確定需要公益事業(yè)管理機構(gòu)批準,受托人履行反洗錢法設(shè)定的特殊義務(wù),公益事業(yè)管理機構(gòu)對受托機構(gòu)履行義務(wù)承擔(dān)監(jiān)督責(zé)任。根據(jù)反洗錢法第二條的規(guī)定,洗錢是一項行為罪,而非結(jié)果罪。用犯罪所得及其收益設(shè)立公益信托,仍然應(yīng)該承受不利后果。
在此種情況下,如何依法要求信托機構(gòu)和公益事業(yè)管理機構(gòu)在從事和批準公益信托活動,切實履行反洗錢法義務(wù)時,分清雙方的責(zé)任以及確立歸責(zé)標準,應(yīng)該說也是一個空白。建議必要時在反洗錢法實施細則中明確。
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