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《最高人民法院關(guān)于破產(chǎn)企業(yè)國(guó)有劃撥應(yīng)否列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)等問(wèn)題的批復(fù)》（以下簡(jiǎn)稱（2003）6號(hào)司法解釋），于2003年4月18日起施行。這對(duì)指導(dǎo)人民法院準(zhǔn)確及時(shí)地審理破產(chǎn)案件中涉及國(guó)有劃撥土地使用權(quán)的相關(guān)法律問(wèn)題起到了積極的作用。但該司法解釋關(guān)于劃撥土地使用權(quán)通過(guò)何種途徑收回及劃撥土地使用權(quán)的抵押未經(jīng)審批或未經(jīng)抵押登記是否一律無(wú)效的問(wèn)題，在司法實(shí)務(wù)中極易引起政府有關(guān)部門和清算組的歧疑，認(rèn)為使用劃撥土地的企業(yè)，在破產(chǎn)后，其劃撥土地使用權(quán)可無(wú)條件的收回；劃撥土地使用權(quán)的抵押，只要未經(jīng)審批的一律應(yīng)屬無(wú)效。這對(duì)法院審理破產(chǎn)案件勢(shì)必帶來(lái)一定的難度。為此，有必要從審理破產(chǎn)案的整體角度出發(fā)，對(duì)（2003）6號(hào)司法解釋的相關(guān)內(nèi)容，區(qū)別不同情況進(jìn)行全面的理性的思考與理解。

一、（2003）6號(hào)司法解釋第一條規(guī)定，破產(chǎn)企業(yè)的劃撥土地使用權(quán)不屬于破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)，在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，政府可予收回。在司法實(shí)踐中，對(duì)收回的理解不盡相同，即收回是否指可以通過(guò)不公開(kāi)拍賣的處置程序，由政府直接將劃撥土地使用權(quán)收回。筆者認(rèn)為，這要根據(jù)案件的不同情況分別予以處理：

1、以劃撥方式取得的國(guó)有土地使用權(quán)及其地上建筑物均未設(shè)定抵押的情形。根據(jù)《土地管理法》第五十八條第一款第（四）項(xiàng)和《城鎮(zhèn)國(guó)有土地使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓暫行條例》（以下簡(jiǎn)稱國(guó)土使用權(quán)出讓和轉(zhuǎn)讓條例）第四十七條的規(guī)定精神，企業(yè)以劃撥方式取得國(guó)有土地使用權(quán)，在企業(yè)破產(chǎn)時(shí)，處置方式有二種：第一，政府直接收回，即土地使用權(quán)可由批準(zhǔn)用地的人民政府或者有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府直接收回，但直接收回時(shí)，應(yīng)注意以下兩點(diǎn)：（1）破產(chǎn)企業(yè)已對(duì)土地使用權(quán)投入開(kāi)發(fā)成本，應(yīng)當(dāng)根據(jù)實(shí)際情況結(jié)合市場(chǎng)行情給予補(bǔ)償，補(bǔ)償所得列入企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)范圍。補(bǔ)償標(biāo)準(zhǔn)可參照《浙江省實(shí)施）辦法》第二十九條第（三）項(xiàng)之規(guī)定，按照城市的有關(guān)法律法規(guī)予以補(bǔ)償，但須由出席債權(quán)人會(huì)議的有表決權(quán)的債權(quán)人過(guò)半數(shù)通過(guò)，且其所代表的債權(quán)額須占無(wú)財(cái)產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的半數(shù)以上。第二，政府間接收回，即經(jīng)有批準(zhǔn)權(quán)的人民政府同意，將該土地使用權(quán)及其地上建筑物一并由清算組委托拍賣的中介機(jī)構(gòu)以公開(kāi)拍賣形式出讓，所得價(jià)款，由批準(zhǔn)同意的政府依法（以不低于評(píng)估地價(jià)的40％）收回，屬地上建筑物和其他附著物的價(jià)款列入企業(yè)破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)。