一、哪些犯罪是抽象的危險犯
1、生產(chǎn)銷售假藥罪(刑法修正案八將本罪從具體改為抽象危險犯)
3、叛逃罪
4、盜竊、搶奪槍支、彈藥、爆炸物、危險物質(zhì)罪
5、偽證罪
6、遺棄罪
7、傳授犯罪方法罪
二、具體危險犯與抽象危險犯區(qū)分
第一種觀點認為,具體危險犯中的危險是“作為結(jié)果的危險”,抽象的危險犯中的危險是“行為的危險”;換言之,前者要求有構(gòu)成要件上的危險這樣的“結(jié)果”,后者則沒有這樣的要求。
第二種觀點認為二者雖然都以對法益侵害的危險作為處罰根據(jù),但具體危險犯中的危險是需要在司法上具體認定的,抽象危險犯中的危險是立法上推定的危險。
第三種觀點認為,抽象危險犯是具體的危險犯的前一階段;即侵害意味著發(fā)生實害,具體危險意味著侵害的可能性,抽象的危險意味著具體的危險的可能性。
第四種觀點二者只是程度上存在差異,有人認為兩種危險的差異在于對事實的抽象化程度存在差異,即具體的危險犯要求在具體范圍內(nèi)考察有無危險,抽象的危險犯要求在更廣范圍內(nèi)考察有無危險。
第五種觀點認為具體危險犯中的危險是緊迫的、高度的危險,抽象危險犯中的危險是比較緩和的、低度的危險。
認為,具體危險犯中的危險應(yīng)指在司法上以行為當時的具體情況為根據(jù),認定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的可能性;抽象危險犯中的危險應(yīng)是指在司法上以行為本身的一般情況或以一般的社會生活經(jīng)驗為根據(jù)認定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的危險。理由闡述如下:
新刑法第114條、《刑法》修正案(三)對危險行為對象規(guī)定如下:一類是對之實行放火、爆炸、投毒、決水等行為就具有危害公共安全性質(zhì)的對象,如油田、重要管道、公共建筑物、森林、易燃易爆設(shè)備、設(shè)施等;另一類是對之實行放火等行為也不一定具有危害公共安全性質(zhì)的對象如住宅與其他公私財物。但是不管哪一類對象,事實上都需要司法上根據(jù)行為當時的具體情況判斷有無危害公共安全的性質(zhì);顯然不能認為凡是以放火等方法破壞住宅或其他公私財產(chǎn)的,就具有危害公共安全的危險;否則,放火罪與故意毀壞財物罪等罪名就無法區(qū)分了。
將抽象的危險犯中的危險理解為“在司法上以行為本身的一般情況或者以一般的社會生活經(jīng)驗為根據(jù),認定行為具有發(fā)生侵害結(jié)果的可能性”符合刑法規(guī)定。例如盜竊槍支、彈藥、爆炸物罪是抽象的危險犯,根據(jù)一般社會生活經(jīng)驗,認定盜竊槍支、彈藥、爆炸物的行為具有公共危險時,便成立該罪。因此認定抽象的危險犯中的危險時,對作為判斷基礎(chǔ)的事實進行抽象程度高。而具體危險犯中的危險是司法上以行為當時的具體情況為根據(jù),認定行為具有發(fā)生法益侵害結(jié)果的可能性。放火罪是具體的危險犯,根據(jù)行為當時的具體情況,使對象物燃燒的行為具有公共危險時,才能成立放火罪。由此可見,就同一性質(zhì)的行為而言,與抽象的危險相比,具體的危險對法益的威脅程度更為嚴重,也可以說抽象的危險在很大程度上是重視行為本身的危險性。據(jù)此理論,我國刑法規(guī)定的抽象危險犯很少,所規(guī)定的危險犯大部分屬于具體的危險犯。例如放火罪、投毒罪、爆炸罪、決水罪、破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪、破壞電力設(shè)施罪、破壞易燃易爆設(shè)備罪等,都屬于具體的危險犯。
此外,也不能認為,只有當法條表述上有“危險”二字時才是具體的危險犯;法條表述為“危害公共安全”時就是抽象的危險犯。事實上“危害公共安全”的表述,也是具體的危險犯的法律標志。
抽象危險犯的重點在于“法益受侵害的不確定性”,也就是即使完成了構(gòu)成要件所描繪出來的特定行為方式,對于刑法所保護的法益而言,其侵害的發(fā)生仍不確定且不明顯。而這樣的“損害發(fā)生的不確定性”之所以會引起刑法的重視,是因為該行為對法益侵害具有獨特的危險性。
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