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案情1：

2004年7月7日，姚先生進(jìn)入上海一家木業(yè)公司工作，雙方于2005年7月1日簽訂了《勞動(dòng)合同書(shū)》，約定：合同期限為2004年7月7日至2007年7月6日止，其中2004年7月7日至10月6日為試用期;姚先生擔(dān)任生產(chǎn)廠(chǎng)長(zhǎng)崗位，月薪為1.6萬(wàn)元等事項(xiàng)。2007年1月4日，木業(yè)公司以姚先生嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度為由作出解除勞動(dòng)合同的決定。姚先生于當(dāng)日收到《解除勞動(dòng)合同通知書(shū)》后離開(kāi)公司。事后，姚先生向勞動(dòng)爭(zhēng)議仲裁委員會(huì)申請(qǐng)仲裁，要求撤銷(xiāo)解除勞動(dòng)合同的決定、支付相應(yīng)工資。因雙方均不服仲裁裁決，故訴至法院要求解決。

庭審中，姚先生訴稱(chēng)，雙方簽訂的勞動(dòng)合同期限為3年。2007年1月4日，木業(yè)公司非法解除了與自己的勞動(dòng)合同。請(qǐng)求判令木業(yè)公司：1、支付2005年7月至2006年12月的加班工資18.73萬(wàn)余元;2、支付2007年1月4日至勞動(dòng)合同到期日止的工資。

木業(yè)公司辯稱(chēng)，因在工作中，姚先生對(duì)總經(jīng)理要求調(diào)查的事件虛與委蛇，要求其擬訂工作計(jì)劃相應(yīng)不理，延遲匯報(bào)工作等，認(rèn)為姚先生除未履行勞動(dòng)合同約定的工作義務(wù)外，還嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度，故公司解除了雙方的勞動(dòng)合同。姚先生不存在加班，所有費(fèi)用在姚先生離開(kāi)時(shí)均已結(jié)清。因?qū)χ俨貌脹Q不服，亦提起訴訟，現(xiàn)請(qǐng)求判令確認(rèn)公司作出的解除勞動(dòng)合同決定合法。

審理中，法院查明，2006年7月起，姚先生的月工資標(biāo)準(zhǔn)調(diào)整為25100元。2007年1月公司發(fā)放姚先生3天的工資3685元。

2008年8月，上海市南匯區(qū)人民法院對(duì)這起勞動(dòng)合同糾紛案作出一審判決，撤銷(xiāo)上海某木業(yè)公司于2007年1月4日作出的解除勞動(dòng)合同的決定;木業(yè)公司應(yīng)向姚先生支付2007年1月4日至2007年7月6日的工資15.4萬(wàn)余元。

案情2：

1987年7月索女士進(jìn)入上海某光通信公司工作。1995年底，公司與其他公司投資組建成立一光纜公司。

1996年3月21日起，索女士和光纜公司多次簽訂勞動(dòng)合同，先后擔(dān)任公司的財(cái)務(wù)副經(jīng)理和經(jīng)理。雙方最后一份勞動(dòng)合同簽訂于2007年1月1日，合同期限自2007年1月1日至2009年1月1日，合同約定基本工資總額分兩部分發(fā)放，一部分由公司直接發(fā)放，另一部分通過(guò)上海外服公司發(fā)放。

2008年6月19日，索女士接到公司的書(shū)面通知，稱(chēng)因她與公司各部門(mén)之間無(wú)法和諧配合，基于公司全局管理的考慮，決定于2008年6月30日與她解除勞動(dòng)合同。

2008年7月8日索女士申請(qǐng)了勞動(dòng)仲裁，要求公司支付違法解除勞動(dòng)合同的雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金人民幣140萬(wàn)元、代通金3.1萬(wàn)元，2003年至2008年期間加班工資及未使用的公休補(bǔ)償金合計(jì)6.9萬(wàn)元，并支付25%的經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金1.7萬(wàn)元。

仲裁委于9月11日裁決，公司支付索女士解除勞動(dòng)合同的賠償金人民幣61.9萬(wàn)元及2008年年休假工資人民幣1421.18元。索女士和公司均不服仲裁裁決，分別向楊浦區(qū)人民法院起訴，法院對(duì)兩案合并審理。

審理中，光纜公司提供客戶(hù)催款通知、電纜公司的情況證明等，以證明索女士在工作中不能很好地與各部門(mén)配合，導(dǎo)致客戶(hù)及投資單位不滿(mǎn)。索女士認(rèn)為，電纜公司及光通信公司系光纜公司投資方，所提交的證據(jù)形成于雙方爭(zhēng)議發(fā)生之后，其內(nèi)容與事實(shí)不符，且催款通知涉及財(cái)務(wù)流程，而非自己責(zé)任。

楊浦區(qū)法院日前一審判決，光纜公司支付違法解除索女士勞動(dòng)合同的賠償金人民幣79.2萬(wàn)元。

溫明律師評(píng)析：

這兩起案件都是公司解除員工而引發(fā)的訴訟爭(zhēng)議。社會(huì)上因?yàn)楣具`法解除而引發(fā)的勞動(dòng)糾紛非常多，對(duì)于這類(lèi)案件最直接的救濟(jì)方式就是申請(qǐng)要求撤銷(xiāo)公司解除勞動(dòng)關(guān)系的決定，并可以要求公司支付恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系期間的工資。但是如果員工不愿意與公司再保持勞動(dòng)關(guān)系的，也可以申請(qǐng)仲裁或法院要求認(rèn)定公司的解除行為違法，并要求公司支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。案例一中的姚先生運(yùn)用的就是上述第一種請(qǐng)求救濟(jì)的方法，而案例二中的索女士適用的是第二種。

這類(lèi)案件的焦點(diǎn)是看公司解除行為是否合法。這就對(duì)公司規(guī)章制度的完善性、有效性和公司在處理案件中所提供的證據(jù)材料的嚴(yán)格考驗(yàn)。否則，公司即使自認(rèn)有理的解除也易變成了違法解除，并會(huì)為此付出了較沉重的代價(jià)。

根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭(zhēng)議案件適用法律若干問(wèn)題的解釋》第十三條之規(guī)定，因用人單位作出的開(kāi)除、除名、辭退、解除勞動(dòng)合同、減少勞動(dòng)報(bào)酬、計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭(zhēng)議，用人單位負(fù)舉證責(zé)任。

在案例一中公司只是提出姚先生工作不認(rèn)真，工作效率低，案例二中公司解除索女士的理由是與公司各部門(mén)之間無(wú)法和諧配合，這兩個(gè)案例中兩家公司都沒(méi)有有力的證據(jù)來(lái)證明員工存在嚴(yán)重違反公司規(guī)章制度的行為，其理由實(shí)質(zhì)上都是暗指員工不勝任工作，而這與法定解除理由是相悖的，因此這是兩家公司敗訴的關(guān)鍵之一。另外，公司規(guī)章制度的完善以及有效是公司用以規(guī)制、管理員工的依據(jù)。為了防止用人單位利用規(guī)章制度使勞動(dòng)者的合法權(quán)益受損，法律明確要求用人單位制定規(guī)章制度時(shí)其內(nèi)容要合法、要經(jīng)過(guò)民主的制定程序，并向員工公示。不符合這些法定條件的規(guī)章制度，不能作為法院審理案件時(shí)的裁判依據(jù)。所以公司對(duì)于自身規(guī)章制度的制定以及公示必須符合法定程序。嚴(yán)重違反規(guī)章制度的行為在現(xiàn)今法律中是沒(méi)有設(shè)立固定的標(biāo)準(zhǔn)的，都是由用人單位根據(jù)自己的單位性質(zhì)等等綜合因素自主規(guī)定的。只要用人單位的規(guī)章制度對(duì)于該行為歸類(lèi)到可以解除勞動(dòng)關(guān)系的范疇，且內(nèi)容合法已向員工告知，則單位的解除行為可以認(rèn)定合法。上述兩個(gè)案例公司都沒(méi)有合法有效的規(guī)章制度，這也是兩家公司敗訴的關(guān)鍵。

這里要再提醒用人單位一句，單方解除勞動(dòng)合同絕不能隨意，必須嚴(yán)格按照《勞動(dòng)合同法》的規(guī)定執(zhí)行，否則，單位不得不面對(duì)恢復(fù)勞動(dòng)關(guān)系支付違法解除期間工資或按照雙倍經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)支付賠償金的尷尬選擇。

上海君拓律師事務(wù)所專(zhuān)職律師法學(xué)碩士溫明律師

一、建設(shè)工程索賠起訴狀怎么寫(xiě)

原告：北京＊＊新興建筑材料有限公司

法定代表人張紅英，職務(wù)董事長(zhǎng)

住北京市豐臺(tái)區(qū)東大街東里＊＊號(hào)樓＊＊室，郵編：＊＊＊

電話(huà)：＊＊＊＊＊＊

被告：北京＊＊房地產(chǎn)開(kāi)發(fā)有限公司

法定代表人隋心梅，職務(wù)總經(jīng)理

住北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)工業(yè)區(qū)＊＊＊號(hào)，郵編：＊＊＊

電話(huà)：＊＊＊＊＊＊

案由

建設(shè)工程施工合同糾紛

訴訟請(qǐng)求

1、判令被告立即返還保修款62259．24元，延遲支付的違約金巧6694．12元；以上兩項(xiàng)共計(jì)68953．36元；

2、以上金額截至2007年8月15日，逾期支付，則以62259．24元為基數(shù)，按每日0．024％支付逾期利息；

3、本案的訴訟費(fèi)用由被告負(fù)擔(dān)。

事實(shí)與理由

原告與被告于2008年10月12日簽訂了工程施工合同，按照合同約定，原告為被告建設(shè)的位于北京市通州區(qū)梨園鎮(zhèn)某地的某項(xiàng)目B區(qū)的1＃、2＃樓的外墻外保溫及飾面裝飾工程進(jìn)行施工，工期為50天，從2008年10月12日至2008年11月30日。合同還約定工程款的5％作為保修款，保修期自竣工之日起18個(gè)月，項(xiàng)目最后的結(jié)算金額為1245184．72元，所以被告留存保修款62259．24，保修期至2010年6月1日。然而，過(guò)了保修期后，該項(xiàng)目并未發(fā)現(xiàn)質(zhì)量問(wèn)題，被告卻以種種理由拒絕返還保修款。

原告認(rèn)為，被告拒絕返還保修款的行為已構(gòu)成違約，嚴(yán)重?fù)p害了原告的合法權(quán)益，故依據(jù)《中華人民共和國(guó)民事訴訟法》的有關(guān)規(guī)定，特向貴院提起訴訟，請(qǐng)求依法裁判。

此致

北京市通州區(qū)人民法院

具狀人：北京＊＊新興建筑材料有限公司

法定代表人：

年月日