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近幾年來，我國經(jīng)濟領(lǐng)域出現(xiàn)了一種十分流行的國有企業(yè)改制形式——MBO(ManagementBy-ot)，即管理層融資收購(下稱MBO)。2003年3月財政部曾一度叫停MBO，但是MBO并未從此偃旗息鼓，只是操作手法和表現(xiàn)形式更為隱蔽，進入曲線MBO階段。目前，國資委擴大了禁行MBO的公司類別。在相當一段時期內(nèi)，國資委將不再批準上市公司MBO或母公司MBO方案，并禁止地方大國企實施MBO。而國有中小企業(yè)改制則可以繼續(xù)探索試行MBO。

為何我國有關(guān)管理部門會限制MBO的實施范圍?原因就在于，隨著MBO案例的增加，我們看到了MBO實施過程中越來越多的問題，尤其是MBO中巨額國有資產(chǎn)流失的問題。導致巨額國有資產(chǎn)流失的原因包括：MBO實施中企業(yè)管理層采用各種手段非法占有巨額國有資產(chǎn);國有資產(chǎn)管理人員濫用職權(quán)或者嚴重不負責任;其他人員的舞弊行為等。其中最重要的就是MBO中的貪污犯罪。MBO實施過程中，國家工作人員利用職務(wù)上的便利、通過各種方式非法占有公共財物的行為，符合貪污罪的構(gòu)成特征，因此應(yīng)當構(gòu)成貪污罪。然而，這種犯罪行為并沒有引起社會公眾和司法機關(guān)的足夠重視。我們認為有必要分析MBO中的這種犯罪行為，并在司法實踐中對其采取必要的處罰措施，以有效地避免MBO中巨額國有資產(chǎn)流失的問題發(fā)生。

1.在MBO過程中，利用職務(wù)上的便利、通過各種方式非法占有公共財物的行為，侵犯了國家工作人員公務(wù)行為的廉潔性以及公共財產(chǎn)所有權(quán)，符合貪污罪的客體特征。由于大量的MBO發(fā)生在國有企業(yè)改制的過程中，因此該種行為所針對的對象顯然是公共財產(chǎn)，這正是貪污罪的犯罪對象。根據(jù)刑法第91條的規(guī)定，公共財產(chǎn)，是指國有財產(chǎn)、勞動群眾集體所有的財產(chǎn);用于扶貧和其他公益事業(yè)的社會捐助或?qū)ｍ椈鸬呢敭a(chǎn)。在國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、集體企業(yè)和人民團體管理、使用或者運輸中的私人財產(chǎn)，以公共財產(chǎn)論。在我國國有企業(yè)中進行的MBO，所涉及的基本上都是國有財產(chǎn)，因此屬于公共財產(chǎn)的范圍。

2.貪污罪在客觀方面表現(xiàn)為行為人利用職務(wù)上的便利，以侵吞、竊取、騙取或者以其他方法非法占有公共財物的行為。在MBO過程中，利用職務(wù)上的便利、通過各種方式非法占有公共財物的行為，也符合貪污罪的客觀方面的構(gòu)成特征。