1、為廣告客戶進行廣告發(fā)布,是廣告發(fā)布者應承擔的合同義務。廣告發(fā)布者是廣告播出的最終執(zhí)行者,它最了解合同的實際發(fā)布情況,從法律上講,它比廣告客戶更易取得廣告發(fā)布的直接證據(jù)。從廣告發(fā)布者的職責范圍來看,它應對自身播出的廣告進行詳盡全面的記錄,并且以最通用、最經(jīng)濟、最合理的方式,對發(fā)布資料進行存儲以備核查。相比之下,廣告客戶雖是合同的權利方,但在確認自己權利是否得以實現(xiàn)的技術問題上,處于相對劣勢。在沒有約定監(jiān)播的情況下,廣告客戶即使通過自行觀看、收聽或委托他人對廣告的發(fā)布情況進行監(jiān)督和記錄,也很難取得對方違約的訴訟用證據(jù),即使取得了能夠支持其主張的證據(jù),其成本也遠遠高于廣告發(fā)布者。
2、舉證責任倒置原則的適用,可以平衡廣告發(fā)布者與廣告客戶在舉證能力上的差異。但由于廣告客戶在訴訟階段無須對自己的主張?zhí)峁┫鄳C據(jù),因此可能導致其產(chǎn)生無限制的擴張請求,不合理地增加廣告發(fā)布者的舉證責任。故應當在法律規(guī)定的期限內(nèi),要求廣告客戶就自己的主張,明確對方未按約進行廣告發(fā)布的具體細節(jié),諸如是全部未播出還是部分未播出,是播出時段不符合約定還是播出內(nèi)容有誤等,此舉應為廣告發(fā)布者承擔舉證責任的前提條件。此后,依據(jù)舉證責任倒置原則,由廣告發(fā)布者針對廣告客戶的具體主張,逐筆提供相對應的逆向證據(jù)進行證明。
一、認證方法
電臺、電視臺證實廣告是否播出的主要證據(jù)有錄音帶和錄像帶。由于各單位在性質(zhì)、規(guī)模上存在差異,出于經(jīng)營成本方面的考慮,這些電臺、電視臺用于監(jiān)播目的的錄音帶和錄像帶的保存期限都不長,故廣告發(fā)布者不能提供其完全履行義務的證據(jù)是客觀存在的。因此,在認證過程中,要充分考慮訴訟效益原則,采用下列認證方法:
第一、對廣告客戶主張廣告發(fā)布者未按約履行廣告發(fā)布義務的,在審理中,只要廣告發(fā)布者能在合同約定的全部發(fā)布次數(shù)中,對不特定的任意一次播出行為舉出相應證據(jù)予以證明,即可認定廣告客戶的主張不實,從而推定廣告發(fā)布者已全部履行了發(fā)布義務。反之,若廣告發(fā)布者無法提供其中任意一次播出行為的相應證據(jù),則可認定廣告發(fā)布者全部未履行發(fā)布義務。
第二、對廣告客戶主張廣告發(fā)布者在合同約定的發(fā)布次數(shù)中,有特定幾次沒有履行發(fā)布義務的,在審理中,廣告發(fā)布者只需對廣告客戶所主張的次數(shù)逐筆進行舉證。能提供證據(jù)證明的即可認定已履行,無法提供證據(jù)證明的則認定未履行,對于廣告客戶未主張的次數(shù),推定已履行。
第三、對廣告客戶主張廣告發(fā)布者未按約定的時段、特定節(jié)目的位置或約定的時間長度發(fā)布的,屬于履行瑕疵。在審理中,廣告發(fā)布者必須針對廣告客戶主張的履行瑕疵的不同情況,舉出相應證據(jù)予以否定。若廣告發(fā)布者否定不了,則可推定履行瑕疵的存在,由廣告發(fā)布者承擔相應責任。
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廣告合同是指廣告客戶與經(jīng)營者之間、廣告經(jīng)營者與廣告經(jīng)營者之間確立、變更、終止廣告承辦或代理關系的協(xié)議。 廣告合同的主體、內(nèi)容、形式必須符合法律規(guī)定。國家對某些商品廣告有特殊的規(guī)定,比方藥品,處方藥不得發(fā)布廣告,只能在專業(yè)的醫(yī)學雜志、期刊上介... 更多>
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