說到專業(yè)工程的概念和劃分,首先要提及一個貫穿于建筑業(yè)企業(yè)始末的重要概念——資質(zhì)。它是建筑業(yè)經(jīng)營中的核心問題。沒有資質(zhì)企業(yè)就沒資格對外承攬工程,即使簽訂的合同也是無效合同。對于資質(zhì)的管理,國家和建設(shè)部嚴格且細致的規(guī)定了資質(zhì)的分類別和等級。類別是指房屋建筑、公路、鐵路、港口等基于建造物的不同而作的區(qū)別。等級是指,在同一類別的資質(zhì)中,根據(jù)等級不同,所承接的工程大小有不同的限定。
施工總承包企業(yè)可以完成項目建造到使用的絕大部分工程內(nèi)容,但對于施工總承包資質(zhì)內(nèi)沒有覆蓋的專業(yè)工程是無資格施工的。因此,針對承建項目的專業(yè)工程部分,即便是施工總承包企業(yè)也只有在申請了相應(yīng)的專業(yè)承包資質(zhì)后才有資格施工。對于總承包企業(yè)資質(zhì)覆蓋范圍內(nèi)的專業(yè)工程內(nèi)容,總承包企業(yè)可以對外單獨承攬該專業(yè)工程而無需另外獲取專業(yè)資質(zhì)。由此看來,《意見》中所提及的專業(yè)工程,就是指按照工程學中不同的專業(yè)所作分類,由建設(shè)部對資質(zhì)做了具體劃分的六十種工程類別。在這樣的定義下,工程項目的總承包方在法律許可的范圍內(nèi)又會產(chǎn)生專業(yè)工程分包和勞務(wù)分包兩種情形。
專業(yè)工程分包是指是指建筑工程總承包單位根據(jù)總承包合同的約定或者經(jīng)建設(shè)單位的允許,將承包工程中的部分專業(yè)工程發(fā)包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包單位,并由總承包單位和分包單位就分包工程對建設(shè)單位承擔連帶責任的行為。根據(jù)相關(guān)的法律規(guī)定,我們可以將其特征歸納為如下幾點:(一)、專業(yè)工程的分包人必須具有與分包項目所相應(yīng)的專業(yè)工程資質(zhì)等級;(二)、專業(yè)工程分包,除總承包合同中約定的分包外,必須經(jīng)建設(shè)單位認可;(三)、專業(yè)工程的分包人不得將所分包的項目再分包;(四)、分包人就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。
勞務(wù)分包是指將工程中涉及的勞務(wù)作業(yè)部分分包給具有相應(yīng)資質(zhì)的分包人的行為,其本質(zhì)屬性是分包主體即從事勞務(wù)作業(yè)的分包人必須具有相應(yīng)資質(zhì),分包指向的對象是完成工程分包的勞務(wù)作業(yè)而不是分包工程本身。這一本質(zhì)屬性也是區(qū)別專業(yè)工程分包和勞務(wù)分包的根本界限。據(jù)此,我們可以把勞務(wù)分包的法律特征歸納為:(一)、勞務(wù)分包是在存在著工程施工合同的前提下派生,屬于總承包施工合同等合同的從合同,換言之,沒有建設(shè)工程施工合同,就不會派生出勞務(wù)分包合同;(二)、勞務(wù)分包合同的內(nèi)容指向的是工程的施工勞務(wù),其發(fā)包人是建設(shè)工程總承包人,也可以是專業(yè)分包的承包人,其承包人是具有相應(yīng)資質(zhì)的勞務(wù)企業(yè);(三)、勞務(wù)分包僅計取直接費用中的人工費以及相應(yīng)管理費,這是勞務(wù)分包與專業(yè)工程分包在計取合同對價方面的本質(zhì)區(qū)別。勞務(wù)分包合同的對象是計件或計時的施工勞務(wù),主要是指人工費用以及勞務(wù)施工的相應(yīng)管理費用,而不是指向分部分項的工程,不能計取分包的工程款;(四)、勞務(wù)分包人不就其完成的工作成果與總承包人或者勘察、設(shè)計、施工承包人向發(fā)包人承擔連帶責任。
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