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2020年11月11日，第十三屆全國人民代表大會常務委員會第二十三次會議通過《全國人民代表大會常務委員會關于修改中華人民共和國著作權法的決定》，對《中華人民共和國著作權法》進行第三次修正，自2021年6月1日起施行。

論我國著作權法上“超國民待遇”問題－－－－兼評新著作權法的修改

我國著作權法于1991年6月1日正式施行，從一開始就顯示了立足我國國情和起點高的特點。但在經(jīng)濟發(fā)展的過程中，在經(jīng)濟全球一體化的背景之下，原著作權法也不斷暴露出新的問題，具體表現(xiàn)在：一是與國際公約的差距，導致對外國人著作權的保護優(yōu)于對國人的保護，即所謂的“超國民待遇”；二是執(zhí)法力度不夠大，有些規(guī)定可操作性不強，不能有效遏制侵權行為；三是不能解決由于高新技術迅速發(fā)展帶來的一系列問題，如網(wǎng)絡傳輸、多媒體、數(shù)據(jù)庫等使用引起的知識產權法律保護問題。上面問題如不能及時解決，必然會給我國在加入世貿組織后造成立法上的障礙。中國入世以后，將完全執(zhí)行TRIPS協(xié)議，根據(jù)我國的法律制度，我國締結或加入的國際條約可以直接在國內發(fā)生效力，當條約與國內法發(fā)生沖突時，應優(yōu)先適用條約，TRIPS協(xié)議的一些規(guī)則也將成為國內法院處理涉外著作權案件中直接適用的規(guī)則。因此，對我國原著作權法進行修正既是同TRIPS協(xié)議接軌，也是大勢所趨。本次著作權法修正案的通過極大地優(yōu)化了入世后我國知識產權的法制環(huán)境。修改的具體內容涉及四大方面：一是解決了原著作權法上的“超國民待遇”問題，在著作權權利限制上做了修改；二是明確集體管理制度；三是在財產權、出租權、信息網(wǎng)絡傳播權等權利內容上進一步明確；四是在法律責任上，加大了執(zhí)法力度，增加了“訴前禁止”、“證據(jù)保全”等一系列規(guī)定。本文僅就修改內容的第一方面即我國著作權法上的“超國民待遇”問題作一分析。

我國原著作權法上的“超國民待遇”問題，是指根據(jù)原著作權法和關于《實施國際著作權條約的規(guī)定》，外國人在我國受到著作權的保護待遇高于我國著作權人。這種現(xiàn)象出現(xiàn)的原因在于，原著作權法沒有達到我國參加的國際著作權條約的標準，尤其是《伯尼爾公約》規(guī)定的最低標準。這一標準是一國在加入《伯尼爾公約》后必須給予其他成員國公民該公約規(guī)定的最低的保護標準。因此國內著作權人只能適用原著作權法，而對外國著作權人除了適用原著作權法外，在原著作權法和國際條約沖突時還可以適用國際條約，因而必然出現(xiàn)超國民待遇問題。誠如鄭成思教授指出，“超國民待遇在法律上意味著我國著作權人與外國著作權人相比權益是不平等的，在實踐中，導致了我國著作權人的權利殘缺不全，即外國人在我國得到的保護，我國著作權人不一定能夠得到。”因此，這一做法嚴重挫傷了我國作者的創(chuàng)作積極性。針對原著作權法存在這個問題，修正案對有關條文作了較大修改。

1、公開表演

我國原著作權法第35條規(guī)定：“表演者使用他人已發(fā)表的作品進行營業(yè)性演出，可以不經(jīng)著作權人的許可，但應當按照規(guī)定支付報酬；著作權人聲明不許使用的不得使用”。《伯尼爾公約》規(guī)定，不允許自由表演他人已發(fā)表的作品，要表演，必須取得著作權人或者著作權集體管理組織的許可。我國著作權法剛頒布時，國際社會就明確表態(tài)，演出外國人的作品必須得到許可并支付報酬。我國執(zhí)行著作權法的實踐也證明，作品被公開表演，作者基本上得不到報酬，更重要的是，作者的人身權也可能受到了侵害。公開表演的法定許可制度，實際上是將作者的所有權降低為獲得報酬權，這是《伯尼爾公約》和TRIPS協(xié)議不允許的，應予以取消。鑒于此，修正后的著作權法將原規(guī)定修改為“使用他人作品演出，表演者（演員、演出單位）應當取得著作權人許可，并支付報酬。演出組織者組織演出，由該組織者取得著作權人許可，并支付報酬。”（見第36條）據(jù)此，使用他人作品演出都應獲得作者的許可并支付報酬，作品是否發(fā)表，在所不問。這有利于保護作者的權益。當然，關于表演者使用已發(fā)表的作品的問題，可以通過與著作權集體管理機構簽定一攬子協(xié)議來解決，這也便于使用者利用已發(fā)表的作品。

2、合理使用

原著作權法第43條規(guī)定：“廣播電臺、電視臺非營業(yè)性地播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權人、表演者、錄音制作者許可，不向其支付報酬?！边@條規(guī)定與《伯尼爾公約》和TRIPS協(xié)議相悖。1992年我國加入《伯尼爾公約》后，外國人的音像制品在法律上已經(jīng)不適用此規(guī)定?！秾嵤﹪H著作權條約的規(guī)定》第16條規(guī)定：“表演、錄音或者廣播外國作品，適用伯尼爾公約的規(guī)定，有集體管理組織的，應事先征得該組織的授權?！备鶕?jù)該規(guī)定，廣播電臺、電視臺播放外國人的作品必須征得同意并支付報酬，而我國的著作權人則無此權益。這種對中外著作權人不平等的待遇如不取消，長此以往，必然會導致人才外流，創(chuàng)作之源枯竭，阻礙民族文化的發(fā)展，最終損害傳播者和作品使用者的利益。而且，在今天這個傳媒無孔不入的商業(yè)化時代里，事實上已很難辨別電臺、電視臺的那些播放行為不具有營利性。因此，實踐中該條規(guī)定也不能保護著作權人的合法權益。在學界和實務界的一致呼聲下，修正后的著作權法將此條修改為：“廣播電臺、電視臺播放已經(jīng)出版的錄音制品，可以不經(jīng)著作權人的許可，但應當支付報酬。當事人另有約定的除外。具體辦法由國務院制定。”（見第43條）這樣的修改充分體現(xiàn)了保護著作權人權利的原則。

修正后的著作權法對上述兩點做了成功的修改，反映了立法的進步。但遺憾的是，原著作權法中的一些個別條款仍然屬于“超國民待遇”，卻沒有得到相應修改，筆者認為，現(xiàn)行著作權法至少還有以下兩條有待進一步完善。

1、報刊轉載

現(xiàn)行著作權法第32條規(guī)定：“作品刊登后，除著作權人聲明不得轉載、摘編的以外，其他報刊可以轉載或作為文摘、資料刊登，但應當按照規(guī)定向著作權人支付報酬?！惫P者認為，這一規(guī)定與《伯尼爾公約》不一致，因而不適用于外國人，這樣也就產生了雙重標準，出生了在版權方面對外國人的保護優(yōu)于我國公民的局面。而且實踐證明，報刊轉載的法定許可制度實行以來，并未起到保護著作權人權益的作用，絕大多數(shù)文摘報刊沒有向著作權人付酬。據(jù)此，完全可以取消報刊轉載的法定許可，由此產生的文摘報刊獲取信息途徑和公眾需要的問題，可以通過向著作權集體管理機構取得許可來解決。

2、法人作品

現(xiàn)行著作權法第2條、第11條、第16條仍保留有法人作品、職務作品由法人或其他組織作為作者，享有著作權。出現(xiàn)單位是著作權人和作者的現(xiàn)象。TRIPS協(xié)議中關于著作權所界定的“作者”與我國著作權法中的“作者”有差異?！恫釥柟s》認為屬于《伯尼爾公約》成員國的“國民”，只要其是作品的創(chuàng)作者，則是該著作權的“作者”?！恫釥柟s》及TRIPS協(xié)議中的“作者”均指“國民”。而現(xiàn)行著作權法第11條卻將“作者”定義為“創(chuàng)作作品的公民是作者。由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔責任的作品，法人或者其他組織視為作者。如無相反證明，在作品上署名的公民、法人或者其他組織為作者?！边@樣，法人或其他組織也可以是作者。則在實施國民待遇時可能會出現(xiàn)障礙。我國法人或其他組織的著作權在國外得不到承認，而外國法人或其他組織卻因為我國著作權法的規(guī)定得到合法保護，因此這是不公平的。如何有效地保護法人和其他組織的利益，又不與現(xiàn)行國際公約沖突，這是我們還需在以后的著作權法修改中進一步解決的問題。北京大學法學院王紹樂

《中華人民共和國著作權法》第二條中國公民、法人或者非法人組織的作品，不論是否發(fā)表，依照本法享有著作權。

外國人、無國籍人的作品根據(jù)其作者所屬國或者經(jīng)常居住地國同中國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約享有的著作權，受本法保護。

外國人、無國籍人的作品首先在中國境內出版的，依照本法享有著作權。

未與中國簽訂協(xié)議或者共同參加國際條約的國家的作者以及無國籍人的作品首次在中國參加的國際條約的成員國出版的，或者在成員國和非成員國同時出版的，受本法保護。