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工程款墊資約定是不合法的，任何建設(shè)單位都不可以要求施工企業(yè)帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件，更不得強(qiáng)行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工程承包合同”，“對于在工程建設(shè)過程中出現(xiàn)的資金短缺，應(yīng)由建設(shè)單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊資施工。

(一)墊資合同是否有效

禁止建筑施工企業(yè)墊資、帶資施工。指出這類行為不僅干擾了國家對固定資產(chǎn)投資的宏觀調(diào)控和工程建設(shè)的正常進(jìn)行，嚴(yán)重影響了投資效益的提高，也加重了建筑業(yè)企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營的困難，必須禁止。任何建設(shè)單位都不可以要求施工企業(yè)帶資承包作為招標(biāo)投標(biāo)條件，更不得強(qiáng)行要求施工單位將此內(nèi)容寫入工程承包合同，對于在工程建設(shè)過程中出現(xiàn)的資金短缺，應(yīng)由建設(shè)單位自行籌集解決，不得要求施工單位墊資施工。

(二)如何處理墊資及墊資利息

1、當(dāng)事人對墊資和墊資利息有約定，承包人請求按照約定返還墊資及其利息的，應(yīng)予支持，但是約定的利息計算標(biāo)準(zhǔn)高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率的部分除外。

2、當(dāng)事人對墊資沒有約定的，按照工程欠款處理。

3、當(dāng)事人對墊資利息沒有約定，承包人請求支付利息的，不予支持。需要引起注意的是，如果施工企業(yè)墊資施工，第一，墊資的具體內(nèi)容應(yīng)明確約定在合同中，這樣可以明確要求對方返還；如果未明確約定在合同中，則按照工程欠款處理，可以一并在工程款結(jié)算中提出；第二，對于墊資利息，同樣要明確約定在合同中，同時注意利息計算標(biāo)準(zhǔn)一般不要高于中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款利率。如果沒有約定墊資利息，將難以主張要求對方支付利息。

(三)墊資合同中需注意哪些問題

墊資施工一般包括：墊資施工、形象節(jié)點付款、工程竣工后付款等，對于施工企業(yè)具有較大的風(fēng)險，因此需要充分了解發(fā)包人的資金、信譽(yù)等情況，充分利用法律，維護(hù)自身合法權(quán)益。

1、認(rèn)真研究招標(biāo)文件；需要提醒大家“招標(biāo)”在法律上屬于“要約邀請”，而“投標(biāo)”是發(fā)出“要約”，發(fā)包人只要進(jìn)行“承諾”，雙方合同即可成立。因此，投標(biāo)之前一定要認(rèn)真研究對方的招標(biāo)文件，在報價、工程質(zhì)量、項目成本、資金回收等方面進(jìn)行可行性分析；

2、調(diào)查核實發(fā)包人的資信情況，尤其是首度合作的建設(shè)單位，更要慎之又慎，調(diào)查內(nèi)容包括項目的真實性、注冊資金、項目資金來源以及到位情況、既往經(jīng)營情況、履約情況、履約能力以及社會信譽(yù)等；

3、從程序上嚴(yán)格把好簽約關(guān)，重要項目組成評審委員會，簽約由法人掌控，逐條分部門研究，評估風(fēng)險；

4、在正式的施工合同中約定墊資利息，否則難以得到法院支持；

5、爭取在合同中要求對方提供付款擔(dān)保；

6、強(qiáng)調(diào)中間結(jié)算，不放棄竣工結(jié)算；

7、必要時，可以要求以物抵款，以房抵款；

8、充分利用法律規(guī)定的工程款優(yōu)先受償權(quán)(以下專章詳述)，尤其注意約定付款的時間不要超過竣工后6個月：最高院《關(guān)于建設(shè)工程價款優(yōu)先受償權(quán)問題的批復(fù)》中第4條規(guī)定：“建設(shè)工程承包人行使優(yōu)先權(quán)的期限為六個月，自建設(shè)工程竣工之日或者建設(shè)工程合同約定的竣工之日起計算。