利用職務(wù)的便利侵吞公共財產(chǎn)不一定屬于貪污罪。
首先,能犯貪污罪的行為人必須是國家工作人員。
國家工作人員的本質(zhì)是從事公務(wù),是指代表國家機關(guān)、國有公司、企業(yè)、事業(yè)單位、人民團體等單位履行組織、領(lǐng)導、監(jiān)督、具體負責某項工作等職責。例如國有公司的董事、經(jīng)理、監(jiān)事、國有企業(yè)的會計、出納等。
如果只是在普通性質(zhì)的公司、企業(yè)上班的,職工的工作性質(zhì)并不能認定為從事公務(wù),即使是利用職務(wù)的便利占有了公共財產(chǎn),也不能認定為貪污罪,可能成立職務(wù)侵占罪或者是挪用公款罪。
其次,構(gòu)成貪污罪須是主觀上利用了職務(wù)上的便利。
意味著被非法占有的財產(chǎn)原先就是處于行為人的管理和控制之下,就不同于詐騙、盜竊等財產(chǎn)犯罪,是貪污罪的重要特征之一。
當然,若是受到脅迫或者欺騙利用了職務(wù)上的便利導致公共財產(chǎn)受損的,也不構(gòu)成貪污罪。只能是主觀故意,過失也不構(gòu)成此罪。
而利用職務(wù)上的便利侵吞只是最常見的一種方式,比如,將自己管理的公共財產(chǎn)扣留,轉(zhuǎn)讓,私自用掉等等。除了侵吞這種方式外,竊取、騙取、利用回扣非法占有公款、利用合同非法占有公款、間接貪污等等,也可能涉嫌貪污罪。
最后,具備了貪污罪的構(gòu)成要件,如果貪污的數(shù)額較小,情節(jié)輕微的,通常也不能以貪污罪定罪處罰,而是給行為人相應(yīng)的紀律處分,一般貪污的數(shù)額要達到5千元,涉嫌貪污罪,多次貪污的數(shù)額可以累計。一旦涉嫌貪污罪,處罰都是較重的,建議委托律師,爭取能最大限度地減輕責任。
一、刑辨師的辯護技巧有:
1、在犯罪的主體方面
要審查行為人所在國有公司、企業(yè)是否為國有獨資,貪污罪中所指的國有公司、企業(yè)不包括國有控股公司、參股公司,也不包括集體企業(yè)。人民團體是否為國有設(shè)立的,非國有人民團體的工作人員也不能成為貪污罪的犯罪主體。對于國有控股、參股公司,部分可能成為貪污罪的主體,也有部分不能成為貪污罪的主體,如果是國家機關(guān)、事業(yè)單位委派到上述公司的,則可成為貪污罪的主體,如果不是國家機關(guān)、事業(yè)單位委派的,則不能成為貪污罪的主體,也就是說如果不是委派的,這類人貪污,只能認定為職務(wù)侵占,而不能認定為貪污犯罪。
2、在犯罪的客觀方面
要審查是否利用了職務(wù)上的便利。這里的職務(wù)之便必須是行為人職務(wù)形成的關(guān)系,否則不屬于利用職務(wù)之便。因此,利用工作關(guān)系,朋友、同學、親友、戰(zhàn)友關(guān)系等則不屬于利用職務(wù)之便。
在犯罪手段上,必須是采取侵吞、竊取、騙取等別人不知曉的手段,貪污罪的犯罪表現(xiàn)與盜竊基本一致,主要表現(xiàn)為采取秘密的、不被人知的行為。如果是采取別人知道的行為,則不構(gòu)成貪污罪,而構(gòu)成挪用公款罪,挪用公款罪的量刑幅度要比貪污罪的量刑幅度低很多。
3、在犯罪的主觀方面
要審查行為人的占有目的是否為永久的占有,這一點要從占有的時間間隔、占有的目的、占有的方式以及占有后的表現(xiàn)等因素綜合考察后進行判斷。如果不具有永久的占有目的,則也不能認定為貪污罪。
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