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一、代通知金的由來和相關解讀

最初我國勞動法中并無“代通知金”的相應規(guī)定，目前也不是我國勞動法律中的一個正式名詞。所謂的“代通知金”源自于香港雇傭條例，意思是雇主或雇員只要給予對方通知期內雇員本應計算的工資額，就可無需給予通知而隨時終止合約。

后來深圳將該制度引進，在1994年頒布的《深圳經(jīng)濟特區(qū)勞動合同條例》第十九條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位可以解除勞動合同，但是應當提前三十日以書面形式通知員工本人：

1、員工患病或者非因工負傷，醫(yī)療期滿后不能在原單位工作的;

2、員工不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;

3、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使原勞動合同無法履行，經(jīng)當事人協(xié)商不能就變更勞動合同達成協(xié)議的。用人單位按前款規(guī)定解除勞動合同，未提前三十日通知員工的，應當支付該員工當年一個月月平均工資的補償金。由于“代通知金”在深圳的適用，逐漸也影響了其他省市，司法實踐中也逐漸適用了起來。

2007年，《勞動合同法》頒布，移植了該規(guī)定，在法律中確立了“代通知金”的制度?！秳趧雍贤ā分小按ㄖ稹笨梢院唵蔚睦斫鉃椤按嫱ㄖ诘慕痤~”，因此，有些媒體把“代通知金”寫成“待通知金”是不對的。

《勞動合同法》中對于解除勞動合同的規(guī)定共有六條，即第三十六條關于協(xié)商解除勞動合同的規(guī)定，第三十七條關于勞動者提前通知解除勞動合同的規(guī)定，第三十八條關于勞動者即時解除勞動合同的規(guī)定，第三十九條關于過錯性解雇的規(guī)定，第四十條關于非過錯性解雇的規(guī)定，第四十一條關于裁員的規(guī)定。法律并未規(guī)定每種解除合同行為均適用“代通知金”的規(guī)定?！秳趧雍贤ā分辉诘谒氖畻l中對“代通知金”進行規(guī)定。

《勞動合同法》第四十條規(guī)定，有下列情形之一的，用人單位提前三十日以書面形式通知勞動者本人或者額外支付勞動者一個月工資后，可以解除勞動合同：

1、勞動者患病或者非因工負傷，在規(guī)定的醫(yī)療期滿后不能從事原工作，也不能從事由用人單位另行安排的工作的;

2、勞動者不能勝任工作，經(jīng)過培訓或者調整工作崗位，仍不能勝任工作的;

3、勞動合同訂立時所依據(jù)的客觀情況發(fā)生重大變化，致使勞動合同無法履行，經(jīng)用人單位與勞動者協(xié)商，未能就變更勞動合同內容達成協(xié)議的。

因此，“代通知金”僅在用人單位以上述三種理由解除合同且未提前30日書面通知時才能夠適用，如果用人單位解除合同不是上述三個理由的，或者是上述三個理由，但已提前30日書面通知勞動者，勞動者要求用人單位支付“代通知金”是無法得到法律支持的。

有人認為，《勞動合同法》第四十一條關于裁員有“用人單位提前三十日向工會或者全體職工說明情況”的規(guī)定，如果用人單位未提前三十日向工會或者全體職工說明情況，是不是應當向勞動者支付“代通知金”?筆者認為，《勞動合同法》規(guī)定可用一個月工資代替通知期的僅限于勞動合同法第四十條規(guī)定的三種情形，用人單位依據(jù)第四十一條規(guī)定裁員但未提前三十日向工會或者全體職工說明情況的，屬于違法解除合同行為，用人單位應當承擔違法解除合同的法律后果，勞動者要求支付“代通知金”無法律依據(jù)。

實踐中有不少企業(yè)咨詢，如果勞動者未依據(jù)法律規(guī)定提前30天通知用人單位就擅自離職，用人單位能否也要求勞動者支付一個月工資標準的“代通知金”?關于這個問題，目前司法實踐中主流觀點是不支持，因為法律并未規(guī)定勞動者需支付“代通知金”，勞動者違法解除勞動合同承擔的是賠償責任，勞動合同法第九十條規(guī)定，勞動者違反本法規(guī)定解除勞動合同，或者違反勞動合同中約定的保密義務或者競業(yè)限制，給用人單位造成損失的，應當承擔賠償責任。但這個賠償責任能否實現(xiàn)，取決于用人單位的舉證，從實踐看，大多數(shù)情況下用人單位都無法舉證。

那么，“代通知金”的標準如何確定呢?《勞動合同法》規(guī)定額外支付勞動者一個月工資，這里的“工資”是指勞動者被解除勞動合同前12個月的平均工資嗎?對此《勞動合同法實施條例》進行了明確?！秳趧雍贤▽嵤l例》第二十條規(guī)定，用人單位依照勞動合同法第四十條的規(guī)定，選擇額外支付勞動者一個月工資解除勞動合同的，其額外支付的工資應當按照該勞動者上一個月的工資標準確定。

最后總結一下：“代通知金”只適用于用人單位不能提前30日書面通知的三種解除勞動合同行為，即：

1、醫(yī)療期滿后的解除;

2、不能勝任工作的解除;

3、客觀情況發(fā)生重大變化的解除。除此以外，勞動合同法中未再規(guī)定其它情形需支付“代通知金”，除非用人單位自愿給。