勞動仲裁是指勞動爭議仲裁機構(gòu)對勞動爭議當(dāng)事人爭議的事項,根據(jù)勞動方面的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策等的規(guī)定,依法作出裁決,從而解決勞動爭議的一項勞動法律制度。
1國外仲裁機構(gòu)所涵蓋的范圍
就字面解釋而言,我國《民事訴訟法》第269條所規(guī)定的國外仲裁機構(gòu),我們可以理解為外國仲裁機構(gòu)。一般而言,外國仲裁機構(gòu)是指根據(jù)外國法設(shè)立的機構(gòu),是設(shè)立該機構(gòu)國家的國民,其民商事的權(quán)利能力和行為能力依據(jù)該國民所屬國的法律獲得。所以,我國民事訴訟法上規(guī)定的國外仲裁機構(gòu),應(yīng)當(dāng)理解為在中國境外依據(jù)當(dāng)?shù)胤稍O(shè)立的仲裁機構(gòu)。此項仲裁機構(gòu)不僅包括根據(jù)當(dāng)?shù)胤稍O(shè)立的常設(shè)仲裁機構(gòu),也應(yīng)包括為了解決某一特定爭議而設(shè)立的臨時仲裁機構(gòu)(庭).
因此,筆者理解的國外仲裁機構(gòu)裁決是:在臨時仲裁的情況下,是指臨時仲裁庭在我國境外作出的裁決;而在機構(gòu)仲裁的情況下,則指外國常設(shè)仲裁機構(gòu)適用其仲裁規(guī)則由仲裁庭在中國境外作出的裁決。
2外國常設(shè)仲裁機構(gòu)裁決的國籍
在常設(shè)仲裁機構(gòu)仲裁的情況下,裁決由仲裁庭而不是由仲裁機構(gòu)作出,因為常設(shè)仲裁機構(gòu)的主要職能是制訂仲裁規(guī)則,并對其規(guī)則的實施情況進行監(jiān)督管理,以及為仲裁庭提供后勤管理等方面的服務(wù)。由此便產(chǎn)生了這樣的問題,在常設(shè)仲裁機構(gòu)仲裁的情況下,外國仲裁機構(gòu)管理下由仲裁庭作出的裁決究竟屬于哪一個國家的裁決?該裁決究竟屬于常設(shè)仲裁機構(gòu)所在國的裁決,還是裁決作出地所屬國的裁決?
筆者認為,對這一問題作出回答的關(guān)鍵,取決于相關(guān)的常設(shè)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則和相關(guān)國家。
的法律對此作出了怎樣的規(guī)定。在國際商事仲裁實踐中,根據(jù)在一些主要國家境內(nèi)設(shè)立的常設(shè)仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則,對仲裁地點的規(guī)定可以分為以下兩種情況:
第一,仲裁機構(gòu)所在地就是裁決地(仲裁地點),即裁決在仲裁機構(gòu)所在地作出。例如,俄羅斯國際商事仲裁院1988年仲裁規(guī)則第6條
(1)款就明確規(guī)定了仲裁地點和開庭地點應(yīng)為莫斯科市。據(jù)此規(guī)定,凡是提交俄羅斯國際商事仲裁院仲裁的案件,其仲裁地點就是俄羅斯國際商事仲裁院所在地———莫斯科。俄羅斯聯(lián)邦工商會在2005年10月18日通過并于2006年3月1日起施行的俄聯(lián)邦國際商事仲裁院仲裁規(guī)則第22條對仲裁地點作了如下規(guī)定:(1)仲裁地點為莫斯科市。
(2)雙方當(dāng)事人可以約定在其他地點進行庭審。在此情況下,因在莫斯科市之外進行庭審而產(chǎn)生的所有額外費用由爭議雙方承擔(dān)。
(3)經(jīng)仲裁院秘書長同意,仲裁庭在必要時可以在莫斯科市之外的其他地點進行庭審及合議。據(jù)此規(guī)定,盡管當(dāng)事人可以約定在莫斯科以外的其他地點開庭審理案件,但是在俄聯(lián)邦工商會國際商事仲裁院仲裁的案件,仲裁地點均在仲裁院所在地———莫斯科。
第二,仲裁機構(gòu)所在地不一定就是裁決地。西方許多國家的仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則都允許當(dāng)
事人就仲裁地點作出約定或者仲裁機構(gòu)對仲裁地點作出指定。在這種情況下,無論是當(dāng)事人約定的仲裁地點,還是仲裁機構(gòu)指定的仲裁地點,可以是在仲裁機構(gòu)所在地所屬國,也可能是該仲裁機構(gòu)所在地以外的國家和地區(qū)。例如,1992年日內(nèi)瓦商工會仲裁規(guī)則第3條規(guī)定:除非當(dāng)事人之間另有約定,仲裁地點在日內(nèi)瓦。倫敦國際仲裁院1998年仲裁規(guī)則第16條(1)款對仲裁地點的規(guī)定是:當(dāng)事人可書面約定仲裁本座地或法定地點(theseatorlegalplace).如無此項約定,仲裁本座地在倫敦,除非仲裁院在給予雙方當(dāng)事人對此發(fā)表書面評論后作出決定,認為在倫敦以外的本座地更為適當(dāng)。2003年7月1日起實施的美國仲裁協(xié)會國際仲裁規(guī)則第13條(1)款規(guī)定:如各方當(dāng)事人未就仲裁地點達成一致,國際爭議解決中心[9]可初步確定仲裁地點,仲裁庭有權(quán)在成立后60日內(nèi)最終確定仲裁地點。所有此類決定應(yīng)考慮當(dāng)事人的意見和仲裁的情況。此外,國際商會國際仲裁院1998年仲裁規(guī)則第14條(1)款的規(guī)定:除非當(dāng)事人之間另有約定,仲裁地點由仲裁院決定。在國際商事仲裁實踐中,無論是當(dāng)事人約定的仲裁地點,還是上述各仲裁機構(gòu)決定的仲裁地點,可以是上述各仲裁機構(gòu)所在國,也可以是在受理仲裁案件的仲裁機構(gòu)所在國以外的國家和地區(qū)。以國際商會國際仲裁院為例,就該院成立80多年來的仲裁實踐而言,盡管ICC和ICC仲裁院總部都設(shè)在巴黎,但是由該院管理的適用其規(guī)則進行的仲裁則遍及世界各地。
據(jù)權(quán)威人士披露的資料,該院所受理的仲裁案件中,大約只有三分之一的案件的仲裁地點在巴黎。[10]該院的正式出版物在2003年6月公布的數(shù)字表明,自2002年1月到2003年1月間,該院共受理了593個仲裁案件,當(dāng)事人來自126個不同的國家和地區(qū),負責(zé)庭審的964名仲裁員分別來自62個國家和地區(qū),仲裁地點則分布在全世界43個國家和地區(qū)。[11]因此,就ICC仲裁院管理下適用該院仲裁規(guī)則作出的仲裁裁決而言,多數(shù)情況下的裁決都不是在仲裁院所在國法國作出,而是在法國以外的國家和地區(qū)作出。仲裁庭在法國以外的國家和地區(qū)作出的仲裁裁決,并不具有ICC仲裁院所在國法國的國籍,而具有仲裁地國的國籍。
由此可見,外國仲裁機構(gòu)管理下適用其仲裁規(guī)則由仲裁庭作出的裁決,并非都是外國仲裁裁決。這里的關(guān)鍵問題就是外國仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則對仲裁地點作出了怎樣的規(guī)定。按照國際上許多國家的仲裁機構(gòu)的仲裁規(guī)則的規(guī)定,當(dāng)事人可以選擇仲裁地點,仲裁裁決視為在仲裁地作出。如果當(dāng)事人選擇中國為仲裁地點,那么,按照國際商事仲裁的基本理論與實踐,外國仲裁機構(gòu)適用其仲裁規(guī)則將中國某一城市作為仲裁地點的,仲裁庭由此作出的裁決,就是中國裁決。
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