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根據(jù)學界通說,中華人民共和國治安管理處罰法(以下簡稱治安管理處罰法)的部門法屬性是行政法;但在相關(guān)教材及公安執(zhí)法實踐中,對違反治安管理行為認定卻要參考刑法的相關(guān)理論,導致其部門法屬性模糊,其原因是我們沒有很好地審視違反治安管理行為性質(zhì),更沒有認真疏理治安管理處罰法的理論歸屬。本文目的就是試圖解決違反治安管理行為的認定依據(jù),找到其理論歸屬。如果對照大陸法系行政刑法理論,我們就會發(fā)現(xiàn)我國的違反治安管理行為內(nèi)容包括兩部分:一是廣義的行政犯,二是輕微的刑事犯。對于純粹的行政犯,筆者認為應該適用專門的行政犯的認定理論;對于輕微的自然犯,可以適用刑事犯的一般認定理論。行政刑法是國家為了實現(xiàn)行政管理目的,維護正常的行政管理秩序,規(guī)定有關(guān)行政懲戒的行政法律規(guī)范的總稱。從法的繼承看,中國具備依照行政刑法理論解決治安管理處罰法立法問題的基因。從法的移植看,中國具備依照行政刑法理論解決治安管理處罰法立法問題的條件。從行政刑法適用范圍看,行政刑法不應只包含刑事罰的內(nèi)容,也應包含行政罰的內(nèi)容,尤其應該包含治安處罰的內(nèi)容。在行政犯發(fā)源地的德國,其現(xiàn)在對行政犯的理解則僅指科以行政罰的秩序違反犯,即與刑法根本無關(guān)的狀態(tài),因此,為了更好的解決中國違反行政管理行為的定性問題,我們完全可以放開思路從更廣闊的領(lǐng)域進行研究。即不僅要從行政犯罪的角度研究行政刑法理論,也要從行政違法的角度研究行政刑法理論。只有這樣,才可以解決刑法領(lǐng)域及行政法領(lǐng)域的相關(guān)問題。以行政刑法為理論指導,為違反治安管理行為中的行政犯單獨制定一部法律,以便制定違反治安管理行為所特有的適用范圍、適用原則、行為認定標準、處罰種類、處罰幅度、處罰程序。換言之,違反治安管理行為中的自然犯并不被納入此部法律中,這是因為此種設(shè)想的適用前提為行政犯需要單獨的認定標準、處罰種類、幅度以及處罰程序。適用行政刑法理論的意義主要在于:有利于解決行為認定問題及違法行為的追加并保障法律的穩(wěn)定性。對于輕微的刑事犯(自然犯),可以適用刑事犯的認定理論。這就意味著界定犯罪行為需要采用定性分析模式,并將違反治安管理行為中的輕微刑事犯(自然犯)視為犯罪行為。這是因為只有適用定性分析模式,才可以不必考慮行為本身的社會危害性程度的區(qū)分,即不必考慮量的規(guī)定性,而直接將刑事犯的認定理論應用于輕微刑事犯(自然犯)的分析與界定。由于自然犯罪必然具備行為無價值的可責性,而行為可責性又與定性分析模式具備相同的性質(zhì),即無需進行任何量的考量,因此,對自然犯罪的界定只需進行定性分析即可。由于采用定性分析模式,違反治安管理行為中的輕微自然犯在性質(zhì)上被認定為犯罪行為,這需要我們從立法、司法、執(zhí)法三個角度進行相應修改。首先是立法的修改、其次是司法的消化、最后是行政的讓位。定性分析模式的適用意義在于:有利于解決行為認定問題及有利于保障行為人的人身權(quán)利。本文采用中外比較法、歷史歸納法等兩種方法。