【案由】勞動爭議糾紛
【審理法院】四川省成都市中級人民法院
【案號】(2013)成民終字第1550號
【審級程序】第二審程序
【判決日期】2013年8月6日
【審理法官】臧x梁x何x
【裁判要點】
勞動和社會保障部的《關于確立勞動關系有關事項的通知》(勞社部發(fā)[2005]12號)中明確,勞動關系成立一個條件就是用人單位符合法律、法規(guī)規(guī)定的主體資格。
《勞動合同法》第二條的規(guī)定,勞動關系的一方的用人單位必然是的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織,國家機關、事業(yè)單位、社會團體在某些用工中也可以作用人單位。從上述規(guī)定來看,直接排除了個人、或未登記的企業(yè)作為用人單位的可能。勞動部關于印發(fā)《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知(勞部發(fā)[1995]309號)第一條對于用人單位的主體有明確的規(guī)定。
【基本案情與爭議焦點】
基本案情:森某皮鞋廠系楊某某開設的工廠,該廠未進行工商登記注冊。杜某某于2012年3月26日到森某皮鞋廠工作,擔任鞋楦設計師,雙方口頭約定每月工資為3000元。2012年4月7日,因楊某某認為杜某某設計的產品不符合該廠的生產要求,在支付了杜某某13天的工資1300元后讓其離開。2012年7月6日,楊某某發(fā)現(xiàn)杜某某仍然居住在該廠宿舍,即強制要求杜某某搬出該廠。
法院認定,楊某某經營的森某皮鞋廠未依法進行工商登記注冊,不具備合法的用工主體資格,故杜某某與楊某某之間建立的是勞務雇傭關系。
【適用法律】
《中華人民共和國勞動合同法》
第二條中華人民共和國境內的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織(以下稱用人單位),與勞動者建立勞動關系,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,適用本法。
國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動關系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
勞動部關于印發(fā)《關于貫徹執(zhí)行〈中華人民共和國勞動法〉若干問題的意見》的通知(勞部發(fā)[1995]309號)
一、適用范圍
1.勞動法第二條中的“個體經濟組織”是指一般雇工在七人以下的個體工商戶。
2.中國境內的企業(yè)、個體經濟組織與勞動者之間,只要形成勞動關系,即勞動者事實上已成為企業(yè)、個體經濟組織的成員,并為其提供有償勞動,適用勞動法。
3.國家機關、事業(yè)組織、社會團體實行勞動合同制度的以及按規(guī)定應實行勞動合同制度的工勤人員;實行企業(yè)化管理的事業(yè)組織的人員;其他通過勞動合同與國家機關、事業(yè)組織、社會團體建立勞動關系的勞動者,適用勞動法。
4.公務員和比照實行公務員制度的事業(yè)組織和社會團體的工作人員,以及農村勞動者(鄉(xiāng)鎮(zhèn)企業(yè)職工和進城務工、經商的農民除外)、現(xiàn)役軍人和家庭保姆等不適用勞動法。
5.中國境內的企業(yè)、個體經濟組織在勞動法中被稱為用人單位。國家機關、事業(yè)組織、社會團體和與之建立勞動合同關系的勞動者依照勞動法執(zhí)行。根據(jù)勞動法的這一規(guī)定,國家機關、事業(yè)組織、社會團體應當視為用人單位。
《最高人民法院關于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋(三)》(勞動法解釋三)
第四條勞動者與未辦理營業(yè)執(zhí)照、營業(yè)執(zhí)照被吊銷或者營業(yè)期限屆滿仍繼續(xù)經營的用人單位發(fā)生爭議的,應當將用人單位或者其出資人列為當事人。
【法律分析】
隨著市場經濟的發(fā)展,勞動關系呈現(xiàn)多樣化,勞動法的調整范圍已不適用勞動關系客觀發(fā)展的需要。因此,《勞動合同法》在勞動法的基礎上,擴大了適用范圍。即增加了民辦非企業(yè)單位等組織作為用人單位,并且將事業(yè)單位聘用制工作人員也納入本法調整。此外,本法還根據(jù)征求意見的情況和現(xiàn)實勞動關系的需要,對非全日制用工作了專門規(guī)定。
一、企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位等組織
企業(yè)是以盈利為目的經濟性組織,包括法人企業(yè)和非法人企業(yè),是用人單位的主要組成部分,是本法的主要調整對象。個體經濟組織是指雇工7個人以下的個體工商戶。民辦非企業(yè)單位是指企業(yè)事業(yè)單位、社會團體和其他社會力量以及公民個人利用非國有資產舉辦的,從事非營利性社會服務活動的組織。如民辦學校、民辦醫(yī)院、民辦圖書館、民辦博物館、民辦科技館等。
本條第一款采取列舉加概括的方式明確了用人單位的范圍,就是說除列舉的三類用人單位外,本款還規(guī)定“等組織”。需要注意的是,這里的“等”,屬于“等外”,也就是說除列舉的企業(yè)、個體經濟組織、民辦非企業(yè)單位三類組織外,其他組織與勞動者建立勞動關系,也是可以。這三類組織以外的組織如會計師事務所、律師事務所等,它們的組織形式比較復雜,有的采取合伙制,有的采取合作制,它們不屬于本條列舉的任何一種組織形式,但他們招用助手、工勤人員等,也要簽訂勞動合同。因此,也是勞動關系。
二、國家機關、事業(yè)單位和社會團體
根據(jù)本條的規(guī)定,國家機關、事業(yè)單位、社會團體和與其建立勞動合同關系的勞動者,訂立、履行、變更、解除或者終止勞動合同,依照本法執(zhí)行。
1、國家機關。這里的國家機關包括國家權力機關、國家行政機關、司法機關、國家軍事機關、政協(xié)等,其錄用公務員和聘任制公務員,適用公務員法,不適用本法,國家機關招用工勤人員,需要簽訂勞動合同,就要適用勞動合同法。
2、事業(yè)單位。事業(yè)單位適用本法,可以分為三種情況:一種是具有管理公共事務職能的組織,如證監(jiān)會、保監(jiān)會、銀監(jiān)會等,其錄用工作人員是參照公務員法進行管理,不適用本法。一種是實行企業(yè)化管理的事業(yè)單位,這類事業(yè)單位與職工簽訂的是勞動合同,適用本條的規(guī)定。還有一種事業(yè)單位如醫(yī)院、學校、科研機構等,有的勞動者與單位簽訂的是勞動合同,簽訂勞動合同的,單位可以為用人單位;有的勞動者與單位簽訂的是聘用合同,簽訂聘用合同的,就要法律、行政法規(guī)和國務院規(guī)定另有規(guī)定的,如沒有規(guī)定就可以構成用人主體。
3、社會團體。按照《社會團體登記管理條例》的規(guī)定,社會團體是指中國公民自愿組成,為實現(xiàn)會員共同意愿,按照其章程開展活動的非營利性社會組織。社會團體的情況也比較復雜,有的社會團體如黨派團體,除工勤人員外,其工作人員是公務員,按照公務員法管理;有的社會團體如工會、共青團、婦聯(lián)、工商聯(lián)等人民團體和群眾團體,文學藝術聯(lián)合會、足球協(xié)會等文化藝術體育團體,法學會、醫(yī)學會等學術研究團體,各種行業(yè)協(xié)會等社會經濟團體。這些社會團體雖然公務員法沒有明確規(guī)定參照,但實踐中對列入國家編制序列的社會團體,除工勤人員外,其工作人員是比照公務員法進行管理的。除此以外的多數(shù)社會團體,如果作為用人單位與勞動者訂立的是勞動合同,就可以作為用人單位的主體。
【律師心得】
第一,員工在就業(yè)時應注意用人單位是符合勞動法所規(guī)定的法律主體資格,并不是所有名稱叫廠、公司的就辦理過營業(yè)登記。如果沒有登記就不可能構成用工主體,那么勞動法所規(guī)定的未簽勞動合同的二倍工資、經濟補償、經濟賠償、工傷待遇、年休假、病假工資等待遇都沒有。作為普通人應如何避免這類用工主體呢?如果對方是公司可上成都市工商局的成都信用網(http://www.cdcredit.gov.cn/index.do)或四川省工商局的四川信用網(http://www.sccredit.gov.cn/qeryInfo.do?behavior=enterSearchpanel=corp)進行查詢。
第二,律師在承接勞動糾紛業(yè)務時,關鍵也要考慮用人單位的主體問題。勞動法所規(guī)定的待遇都有一個前提是,員工和單位是勞動關系。另外只有對方是公司,在仲裁或判決執(zhí)行時才更有保障。這個事情也很好避免,只要查一下即可。如遇到對方剛好沒有登記注冊,則應把用人單位或出資人列為被告。
《勞動合同法》第二條
《中華人民共和國勞動合同法》第二條
《工資支付暫行規(guī)定》第二條
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